Ответственность финансового директора

Открывая новый бизнес, все планируют получать прибыль, не рассчитывая на банкротство, но не всегда все идет гладко. Поэтому знать о степени ответственности учредителей компании за результаты деятельности директора нужно обязательно.

Кто такой учредитель

Деятельность ООО в РФ подчиняется требованиям закона №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.98. В действующей редакции указано, что учредителем называют человека:

• ратифицирующего устав организации;
• вносящего средства в уставной капитал;
• выбирающего руководство и назначающего проверки его деятельности;
• имеющего определяющее право голоса при принятии решений о деятельности компании.

Учредителем может выступать юридическое либо физическое лицо. Гражданство РФ иметь не обязательно, организовать ООО может нерезидент. Не разрешается становиться организаторами ООО депутатам, военнослужащим и ряду должностных лиц.

Понятие ограниченной ответственности

Многие новички в бизнесе регистрируют ООО с целью уйти от личной ответственности при возникновении финансовых обязательств. Действительно, в 56 статье Гражданского кодекса указано, что участник, внесший долю в уставной капитал, не отвечает по долгам организации. Но и компания не несет ответственности по личным долгам владельца. Поэтому большинство бизнесменов уверенно отвечает, что в случае возникновения долговых обязательств отвечать нужно будет в пределах внесенной доли.

Это правило действует, если компания нормально работает и исправно выполняет взятые на себя финансовые обязательства. При таком стечении обстоятельств учредителя невозможно привлечь к оплате счетов фирмы. ООО выступает как полностью самостоятельное лицо, несущее обязательства перед кредиторами. Это и создает ложное впечатление, что финансовые риски для организатора нулевые.

Но все меняется, когда ООО перестает существовать, объявляя себя банкротом. В этом случае участников могут привлечь к выполнению финансовых обязательств. Но для этого кредиторам нужно доказать, что к разорению компании привели действия учредителей или нанятых ими лиц.

В 3 статье закона N14-ФЗ сказано: в случае несостоятельности компании учредители будут отвечать, если имущества фирмы недостаточно, чтобы выполнить финансовые обязательства.

Виды ответственности

Законодательством предусмотрены разные варианты ответственности организаторов предприятия:

• за действия нанятого директора;
• за собственные действия.

Обязательства руководителя

В первом случае управление компании передается третьему лицу, которое осуществляет руководство за плату. Оно несет определенные юридические и финансовые обязательства перед владельцем компании.

Нанятый директор должен следить за состоянием текущих дел, вовремя представлять финансовую отчетность, нести обязательства перед законом за свои решения. Согласно ст. 44 закона N14-ФЗ директор отвечает перед собственником за убытки, возникшие в результате его ошибочных действий или его бездействия.

Отвечать директору придется за:

• заключение заведомо убыточных сделок;
• утаивание важной коммерческой информации от других учредителей;
• неоправданные риски при заключении контрактов и договоров;
• отсутствие проверок благонадежности партнеров;
• намеренное приведение в негодность финансовых и юридических документов, характеризующих деятельность компании.

Однако если директор докажет, что его действия были прямым выполнением распоряжений организаторов бизнеса и они привели к ликвидации и банкротству предприятия, то финансовое бремя будут нести учредители.

1:07 – Фиктивное банкротство и санкции за него в арбитражном процессе?
3:12 – Как можно вывести активы из компании с долгами?
7:04 – Учредитель отрицает, что знал о заключении договора, что делать?
10:13 – Действия директора привели к образованию задолженности, что делать?
16:26 – Ответственность генерального директора в ООО?
16:49 – Что значит ограниченная ответственность ООО?
17:21 – Могут ли оштрафовать учредителя за деятельность ООО за ошибки в бухгалтерии?
18:05 – При согласии с долгами организации, несут ли ответственность старые учредители?
19:11 – Как привлечь к солидарной ответственности учредителя ООО?
20:20 – Если учредителем является юридическое лицо, почему ООО попадает в зону риска?

Если учредитель сам руководит компанией

Если в качестве управляющего выступает сам учредитель, то переложить ответственность на наемного работника не получится. При наличии непогашенных задолженностей ему придется принимать все возможные меры к их погашению. И если имущества компании недостаточно, учредителю придется гасить долги из личных средств. Учредитель-руководитель привлекается к ответственности, если он:

• безграмотно осуществлял руководство;
• допускал рост задолженности по налогам и другим направлениям бухгалтерской отчетности;
• нерационально использовал кредитные средства;
• выбирал для работы непроверенные компании.

Пример из судебной практики:

Учредитель-директор руководил компанией, которая оказывала услуги по тепло- и водоснабжению. При проведении тендера на обслуживание объектов городской собственности он заявил новую компанию с точно таким же названием. Результатом этого действия стало то, что прежнее ООО лишилось возможность оказывать услуги и не смогло погасить полученный ранее заем.

В Арбитражном суде признали, что неплатежеспособность ООО вызвана неправомерными действиями директора, и обязали его выплатить ущерб. Размер ущерба составил 4,5 млн. рублей, и директору-учредителю пришлось гасить долг, используя личные средства.

Долги по налогам

Ответственность учредителей ООО перед государством прописана в законе. Поэтому в интересах учредителей следить за действиями директора, чтобы не накопить долги по налогам. В 49 статье Налогового кодекса указано, что при нехватке денежных средств ликвидируемой организации для погашения долгов по налогам, включая штрафы и пени, задолженность взыскивается с учредителей.

В зону риска организация попадает, если размер долга по налогам достигает отметки 300 тысяч. Если выплатить их нет возможности, необходимо срочно объявлять о банкротстве. Иначе это сделает налоговый комитет, но уже с требованием признать виновными директора и/или учредителей.

Не стоит пытаться вывести активы компании, чтобы не платить по долгам. Это приведет к тому, что учредителей обяжут выполнить свои обязательства, используя личные средства.

Многие считают, что привлечь учредителя ООО к ответственности сложно. Однако с 2015 года НК в некоторых случаях может использовать еще один инструмент – возбуждение уголовного дела по статье 199 УК. В результате учредители не только будут вынуждены погасить задолженность, но и приобретут судимость, что может негативно отразиться на их дальнейшей деятельности.

По каким долгам придется отвечать личными средствами

Организатор фирмы будет отвечать в пределах своей доли в уставном капитале в том случае, если не доказано, что банкротство было вызвано его действиями. В противном случае по некоторым видам обязательств придется выполнять обязательства лично. Это:

1. Недоимки по налогам и страховым платежам в бюджет. При банкротстве все долги по налогам должны быть закрыты. Если доли в УК учредителя не хватает, то ему придется рассчитываться личным имуществом.
2. Долги перед кредиторами. Гасить долги придется, если будет доказано, что банкротство вызвано действиями руководства. Очередность погашения устанавливается в суде.
3. При незаконном банкротстве. Если учредители или руководство злонамеренно привели компанию к банкротству для получения личной выгоды, то их ожидает наказание.

Наказание при злонамеренном банкротстве может быть административным, финансовым или уголовным.

Солидарная ответственность

Солидарная ответственность определяется долей уставного капитала. Все полученные убытки делятся между учредителями по размеру доли. В том случае, если кто-то из участников внес деньги не полностью, то отвечать он будет в полном размере своей доли, а не только оплаченной частью.

Решением совета учредителей в некоторых случаях на одного или нескольких участников могут быть наложены дополнительные обязательства.

Субсидиарная ответственность

Субсидиарной ответственностью называют обязанность третьего лица возместить остаток задолженности основного должника. В отношениях участвует три стороны:

• кредитор;
• основной должник;
• дополнительный (субсидиарный) должник.

Субсидиарные обязательства наступают в том случае, если исчерпаны все меры по взысканию долга с основного должника. Обстоятельства, при которых учредители предприятия несут субсидиарную ответственность за его деятельность и за действия его директора, определяются законодательством. При этом варианте не имеет значения размер доли, внесенной в уставной капитал.

Поправки в законе о банкротстве и ООО

ФЗ № 488 от 28.12.16 г. внес существенные поправки в действующий закон об ООО и закон о признании банкротства. Эти поправки сильно осложнили жизнь тем бизнесменам, которые создавали и намеренно банкротили свои компании. Согласно принятым поправкам, субсидиарная ответственность сохраняется на протяжении трех лет с момента объявления о ликвидации компании.

Данный закон направлен на защиту интересов кредиторов. Он расширяет полномочия по взыскиванию долгов с руководства и учредителей, а также с лиц, которые фактически контролировали работу компании.

Схема работы с назначением «зицпредседателя» действует и в современных реалиях. Директор может выполнять указания собственника, который официально не имеет к деятельности компании отношения. В законе определили статус таких «подпольных руководителей», назвав их КДЛ (контролирующим должника лицом). На них распространили обязательства нести ответственность за деятельность директора, которая привела к образованию долгов. Для установления роли КДЛ достаточно свидетельских показаний в суде.

Когда возлагается субсидиарная ответственность?

Если активы фирмы позволяют рассчитаться со всеми обязательствами, то речи о привлечении дополнительных должников не идет. Пока юридическое лицо не ликвидировано, учредители отвечают лишь долей в УК и ничем больше.

А вот после признания финансовой несостоятельности юрлица возникает возможность привлечения личных средств должников. Для возложения субсидиарных обязательств необходимо соблюдение ряда условий:

• завершенная процедура банкротства либо получение судом заявления от должника о финансовой несостоятельности;
• установленный круг лиц, в реальности контролирующих деятельность ООО;
• наличие доказательной базы связи действий руководства и разорения компании.

В качестве привлеченных лиц могут выступать:

• нанятый директор;
• учредители компании;
• любые лица, осуществляющие фактический контроль деятельности (КДЛ).

В случае привлечения к субсидиарной ответственности руководителей предприятия и КДЛ понятие презумпции невиновности на них не распространяется. То есть при желании доказать свою непричастность это нужно будет делать самостоятельно.

Учредители общества с ограниченной ответственностью будут отвечать своим имуществом по долгам компании даже в том случае, если проведена процедура личного банкротства. Если организатор вышел из ООО, то на него может быть возложена обязанность погашения долгов, возникших в период его участия. Возможность привлечения бывшего учредителя сохраняется на протяжении двух лет после его выхода из ООО.

Основные изменения в законе

Учредители должны ознакомиться с изменениями, внесенными в закон об ответственности за деятельность директора ООО:

1. Был расширен круг лиц, которых можно привлечь к погашению долгов. Помимо директора и учредителей, в него вошли КДЛ, лица, фактически контролирующие деятельность предприятия. КДЛ могут быть признаны крупные акционеры, финансовый или технический директор и любые другие субъекты, оказывающие значительное влияние на деятельность компании.
2. В статье 3 ФЗ за № 14 «Об ООО» появилось положение, позволяющее кредитору взыскать долги с директора или учредителей, если он докажет недобросовестность или неграмотность их действий. Ранее взыскание было возможно только после банкротства.
3. Кредиторы могут предъявлять требования к контролирующим лицам даже в том случае, если ООО было исключено из реестра ЕГРЮЛ.

Эти поправки существенно повысили возможности кредиторов по возвращению задолженностей.

Процедура привлечения к ответственности

Ответственность учредителя за деятельность директора появляется в процессе банкротства. Если ООО просто прекратит свое существование, честно расплатившись по всем долгам, то никаких претензий ни к руководству, ни к организаторам не возникнет.

Если же долги погасить не удается, вступает в силу закон от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Этот закон подробно описывает процедуру и обозначает условия привлечения к ответственности всех причастных лиц – руководителей, собственников и КДЛ.

Если руководство компании не подаст своевременно заявление о признании ООО банкротом, то за него это сделают налоговые органы.

При рассмотрении дела о финансовой несостоятельности компании к судебному процессу привлекаются директор предприятия, учредители, а также лица, признанные выгодополучателями.

Если в суде будет признана связь между действием (или бездействием) этих лиц и невозможностью предприятия оплачивать свои долги, то взыскания в размере требований кредиторов налагается как на имущество компании, так и на личное имущество причастных лиц.

Как может повлиять самобанкротство?

Владелец бизнеса может попасть под субсидиарную ответственность за деятельность директора или собственные ошибки, даже если начнет процедуру банкротства самостоятельно. Особенно в том случае, если сроки были пропущены.

Если долги невозможно погасить, то лучше самому начинать процедуру признания банкротства, не дожидаясь, когда это сделают налоговые органы. Преимущества самобанкротства:

• самостоятельное представление документов без осуществления выемок;
• назначение арбитражного управляющего по своему выбору;
• возможность законно блокировать требования кредиторов.

Однако даже своевременно объявленное самобанкротство не гарантирует того, что не придется отвечать по долгам личным имуществом. Если активов компании недостаточно, привлечение к субсидиарной ответственности директора и владельцев компании практически неизбежно.

Но будет намного хуже, если процедуру банкротства инициирует Налоговый комитет. Налоговики используют все возможности для изыскания средств на погашения долга, вплоть до ареста личного имущества и личных счетов.

Обстоятельства, при которых вина собственника признается по умолчанию

В законе предусмотрены обстоятельства, при возникновении которых ответственность за деятельность директора по умолчанию возлагается на собственника бизнеса. Это такие события:

• заключение сделки по прямому указанию либо по одобрению или настоянию собственника, при условии, что данная сделка привела к возникновению убытков и привела к банкротству;
• порча, утрата или повреждение бухгалтерской документации, за которую отвечал владелец предприятия;
• действия, которые могут быть расценены как преднамеренное банкротство.

Дополнительно причиной может стать неразумная кредитная политика, проводимая собственником, и другие ошибки, приводящие к нарушению имущественных прав кредиторов.

Варианты защиты лиц, контролирующих должника

Принятые поправки достаточно жестко относятся к КДЛ, отказывая им в презумпции невиновности. Однако есть ситуации, при которых у КДЛ есть возможность максимально снизить размер своих финансовых обязательств по долгам предприятия или вообще избежать ее. Для этого необходимо доказать, что:

• лицо, признанное контролирующим должника, фактически им не являлось, но нужно предоставить суду информацию о настоящем выгодоприобретателе;
• КДЛ действовало максимально разумно и добросовестно, его действия были направлены на то, чтобы избежать еще больших убытков;
• размер ущерба, возникшего по вине КДЛ, существенно ниже предъявляемых к нему финансовых обязательств.

Эти возможности для КДЛ зафиксированы в статье 61.11 закона № 127-ФЗ в пунктах 9,10 и 11.

Выводы

Из всего изложенного выше можно сделать следующие выводы:

1. Обязательства организаторов ООО не ограничивается размером их доли в УК. При возникновении долгов, которые не могут быть погашены имуществом компании, собственникам бизнеса придется отвечать личными средствами. По этой причине нет смысла организовывать ООО только из-за возможности избежать личных финансовых рисков.
2. Привлечь владельца ООО к выполнению финансовых обязательств несколько сложнее, чем ИП. Но в настоящее время количество таких дел исчисляется тысячами.
3. Если предприятием руководит наемный директор, владельцам не стоит полностью отстраняться от ведения дел. Необходимо ввести систему контроля, позволяющую видеть реальную картину. В противном случае за неграмотные или недобросовестные действия директора придется нести личную ответственность.
4. Важно следить за состоянием бухгалтерской отчетности. Искажение документов или их порча могут стать доказательствами факта намеренного банкротства и, соответственно, наступления субсидиарных обязательств.
5. Кредиторы имеют право потребовать возврата долгов не только с предприятия, но и с его собственника, если компания находится в процессе банкротства.
6. Кредиторам необходимо доказать, что причиной разорения компании стали неправильные действия или бездействие руководства, но в большинстве случаев предусмотрена презумпция вины, и доказывать лицам, требующим возврата долгов, ничего не нужно.
7. Попытка выведения активов компании незадолго до объявления банкротства – это повод для возбуждения уголовного дела против владельцев. Поэтому попытка скрыть часть имущества может обернуться наличием уголовной судимости.
8. При невозможности выполнять финансовые обязательства процедуру банкротства лучше инициировать самому владельцу, не дожидаясь, пока это сделает Налоговый комитет или другие компетентные органы.

Начинать процедуру банкротства рекомендуется с привлечением узкопрофильных юристов, имеющих положительный опыт в ведении подобных дел. Только в этом случае можно рассчитывать на благополучное завершение процесса.

Журнал «Финансовый директор»
№ 7-8 за 2006 год
www.fd.ru

Белик Валерий (адвокат Московской областной коллегии адвокатов, канд. юрид. наук )

В Уголовном кодексе Российской Федерации1 существует довольно много статей, по которым финансовый директор может быть привлечен к ответственности как лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации. И хотя в УК РФ именно эта должность нигде не упоминается, финансовый директор может оказаться обвиняемым или подозреваемым в совершении преступления как самостоятельно, так и в качестве соучастника (исполнителя, организатора, подстрекателя, пособника — см. главу 7 УК РФ).

Личное мнение

Игорь Миронов, руководитель службы внутреннего аудита дочерних предприятий SABMiller plc. ООО «ТрансМарк» и ООО «Калужская пивоваренная компания» Если не принимать во внимание такие злоупотребления, как мошенничество и воровство, которые могут быть осуществлены финансовым директором как физическим лицом, то, по моему мнению, его вообще нельзя привлечь к уголовной ответственности как должностное лицо. Привлечение к уголовной ответственности возможно, если финансовый директор выступал на основании выданной ему доверенности как руководитель предприятия (генеральный директор). Возможна ситуация, когда финансовый директор подписывает отчетность за главного бухгалтера. В этом случае ему также может грозить привлечение к ответственности, но опять же не как финансовому директору, а как главному бухгалтеру.

Так, видимо, сложилось исторически: уголовная ответственность за экономические преступления существовала всегда, в то время как должность «финансовый директор» появилась в квалификационном справочнике Минтруда России2 около двух лет назад, то есть ответственность все еще «висит» на генеральном директоре или главном бухгалтере. Правда, бывают пограничные ситуации, когда финансовый директор может быть привлечен к уголовной ответственности как соучастник.

Дмитрий Костылёв, финансовый директор группы «Кубаньагропрод» (Краснодарский край)

На мой взгляд, возможность уголовного преследования финансового директора связана с искажением финансовой отчетности, представленной внутренним и внешним пользователям. Особенно это касается налоговой инспекции, кредиторов, финансовых институтов.

Кроме того, это может быть непредставление генеральному директору, совету директоров или собранию акционеров сведений о совершении сделок, наносящих ущерб финансовому состоянию компании.

Конечно, чаще компании стараются не выносить сор из избы, самостоятельно урегулируют конфликты и решают проблемы. Однако крупные публичные компании, особенно если убытки слишком велики, например из-за срыва сделки или снижения капитализации компании, могут инициировать судебное разбирательство и передать информацию в следственные органы. Кстати, в финансовой отчетности по международным стандартам компании обязаны раскрывать факты мошенничества, совершенные руководством, и возможные последствия. В противном случае акционеры могут быть введены в заблуждение.

Александр Солдатов, генеральный директор ОАО «Группа «Разгуляй»

Если финансовый директор наделен правом первой или второй подписи, на него в полном объеме распространяются требования законов «Об акционерных обществах» (закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»), «О бухгалтерском учете», НК РФ и др. В этом случае нарушение финансовым директором установленных норм влечет за собой ответственность, применимую к нему как к исполнительному органу общества или (де-юре) к его главному бухгалтеру. Довольно часто в российском бизнесе встречается ситуация, при которой финансовый директор не обладает правом первой или второй подписи, однако в силу должностных обязанностей имеет право давать обязательные к исполнению указания, например главному бухгалтеру общества. Это «не спасет» финансового директора от ответственности, если его указания, решения привели к ущемлению прав общества, его акционеров, государства или третьих лиц.

Если у финансового директора нет права первой или второй подписи, то уголовная ответственность может наступить в результате прямых хищений активов, искажения информации при получении финансирования, финансовой отчетности. Кроме того, финансовый директор может быть привлечен к ответственности как организатор группы по минимизации налогов, организатор или соучастник при выводе активов из промышленных предприятий.

Наиболее «опасные» статьи УК РФ

Выделим статьи УК РФ, которые представляют прямую или косвенную «опасность» для финансового директора, и сгруппируем их по мере снижения вероятности привлечения его к уголовной ответственности (см. таблицу на с. 104).

Следует обратить внимание на то, что при определенных обстоятельствах финансовый директор может быть привлечен к уголовной ответственности и по ст. 291 «Дача взятки», отнесенной УК РФ к преступлениям против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления.

Личное мнение

Денис Пайвин, ведущий юрист департамента налогов и права ОАО «ЭМАльянс» (Москва)

Финансовый директор общества может быть привлечен к уголовной ответственности по любому из составов преступлений, закрепленных в УК РФ Однако по одним из них он может быть привлечен в качестве исполнителя (например, статьи 174, 179, 199.2, 201, 204), а по другим — только в качестве соучастника (статьи 176, 177, 193, 196, 197), если одновременно не является руководителем или учредителем (участником) организации. Ответственность исполнителя преступления, как правило, наиболее жесткая, а действия пособника, наоборот, расцениваются следственными органами и судом как наименее опасные, в результате чего пособникам назначаются преимущественно условные либо минимальные наказания.

Рассмотрим более подробно статьи УК РФ, по которым вероятность привлечения финансового директора к уголовной ответственности наиболее высока, чтобы составить представление о том, за что именно и насколько сурово он может быть наказан. Оговоримся, что для применения санкций по указанным статьям УК РФ в действиях финансового директора необходимо будет доказать наличие прямого умысла.

Таблица Статьи УК РФ, по которым финансовый директор может быть привлечен к ответственности

Субъект преступления	Преступное деяние
Лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации любой формы собственности (а также в НКО, не являющейся госорганом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением)	Преднамеренное банкротство (ст. 196). Фиктивное банкротство (ст. 197). Злоупотребление полномочиями (ст. 201). Коммерческий подкуп (ст. 204)
Лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (руководитель исполнительного органа либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации	Незаконное предпринимательство (ст. 171). Незаконное получение кредита (ст. 176). Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177). Неправомерные действия при банкротстве (ст. 195). Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации (ст. 199). Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов (ст. 199.2)
Лицо, использовавшее служебное положение с преступной целью	Мошенничество (ст. 159). Присвоение или растрата (ст. 160). Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных: – другими лицами преступным путем (ст. 174); – лицом в результате совершения им преступления (ст. 174.1). Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем (ст. 175)
Уголовная ответственность по ст. 199 УК РФ «Уклонение от уплаты налогов, сборов с организации» будет подробно рассмотрена в одном из ближайших номеров. – Примеч. редакции.

Преднамеренное банкротство (ст. 196)

Преднамеренное банкротство заключается в умышленном создании или увеличении уже имеющейся неплатежеспособности организации, приведшей к причинению крупного ущерба (более 250 тыс. руб.) либо иным тяжким последствиям. Здесь могут быть разные варианты действий, например распоряжение о внесении ложных сведений в бухгалтерскую документацию, предоставление беспроцентных займов аффилированным лицам, родственникам, заключение сделок на заведомо невыгодных условиях и проч.

Смысл операции – уйти от выполнения обязательств по гражданско-правовым договорам, поскольку согласно части 6 ст. 64 ГК РФ требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Этим и объясняется популярность преступления: накопив долги, можно в один день избавиться от них, не погасив.

С целью выявления признаков преднамеренного банкротства следственными органами проводится анализ финансово-хозяйственной деятельности организации-должника. Отметим, что признаки преднамеренного банкротства могут быть установлены как в течение периода, предшествующего возбуждению дела о банкротстве, так и в ходе самих процедур банкротства (за исключением конкурсного производства).

Так, проверке, проводимой арбитражным управляющим, подлежит двухлетний период хозяйственной деятельности предприятия, предшествующий возбуждению уголовного дела, а также сам период проверки. Для выявления признаков преднамеренного (или фиктивного3) банкротства в ходе проверки анализируются показатели, характеризующие платежеспособность предприятия4.

Арбитражный суд Свердловской области вынес постановление по делу о преднамеренном банкротстве от 13.04.04 № А60-30281/03-С4. Было выявлено, что несколько рассматриваемых показателей организации ухудшились в среднем на 40% в течение девяти месяцев. Это результат действий директора фирмы, который на невыгодных условиях заключил договор простого товарищества, а также занизил стоимость основных средств, продажа которых в итоге не позволила получить сумму, требуемую для погашения долгов.

За преднамеренное банкротство предусмотрены штрафы в размере от 150 тыс. до 300 тыс. руб. либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от года до двух лет, либо лишение свободы на срок до шести лет со штрафом до 80 тыс. руб. или в размере заработной платы (иного дохода осужденного) за период до шести месяцев либо без такового.

Злоупотребление полномочиями (ст. 201)

О злоупотреблении полномочиями можно говорить, если при исполнении служебных обязанностей нарушаются законные интересы организации. Форма злоупотреблений может быть разной: лицо незаконно приобретает какие-то ценности, получает повышение по службе, предоставляет льготный кредит своим родственникам и пр. Подобные действия могут совершаться с целью как извлечения выгод для себя или других, так и нанесения ущерба служащим организации или сторонним гражданам. Ущерб может быть материальным (утрата имущества, упущенная выгода и др.) и нематериальным (нарушение прав, моральный ущерб и т.д.).

Так, приговором Замоскворецкого районного суда Центрального административного округа г. Москвы от 01.11.02 по делу № 1-624/2002 признан виновным в злоупотреблении полномочиями генеральный директор ЗАО «Ост-Инвест» Рогозин О.В. В результате его действий полученный кредит не был использован обществом на цели, предусмотренные кредитным договором в рамках обычной хозяйственной деятельности общества. Превысив полномочия при заключении спорного кредитного договора, генеральный директор использовал денежные средства, полученные от банка, для извлечения личной выгоды5.

Наказание составляет до пяти лет лишения свободы. Статья 201 УК РФ предусматривает также штраф, обязательные или исправительные работы, арест.

Коммерческий подкуп (ст. 204)

Коммерческий подкуп предполагает, что лицу, выполняющему управленческие функции, передаются какие-либо материальные ценности или оказываются услуги имущественного характера, с тем чтобы он совершил определенные действия (или бездействие) в интересах дающего.

Получающий незаконное вознаграждение сознает, что ему платят за совершение действий (бездействия) в интересах дающего и что эти действия (бездействие) он может совершить благодаря своему служебному положению.

Лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, незаконно получившее деньги, ценные бумаги, иное имущество, а равно незаконно воспользовавшееся услугами имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего, наказывается штрафом в размере от 100 тыс. до 300 тыс. руб. либо лишением права занимать определенные должности или осуществлять определенную деятельность на срок до двух лет, либо ограничением (лишением) свободы на срок до трех лет. Максимальное наказание по данной статье составляет до пяти лет лишения свободы.

В соответствии с примечанием к ст. 204 УК РФ лицо, дающее незаконное вознаграждение, освобождается от уголовной ответственности, если в отношении него имело место вымогательство или оно добровольно сообщило о подкупе в правоохранительные органы.

Следует отметить, что если в результате злоупотребления полномочиями или коммерческого подкупа причинен вред интересам коммерческой организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием, уголовное преследование осуществляется по заявлению этой организации или с ее согласия.

Если же вред причинен интересам других организаций, граждан, общества или государства, уголовное преследование осуществляется на общих основаниях.

Личный опыт

Юрист одного из крупных московских банков, пожелавший остаться неназванным

В моей практике был случай, когда финансовому директору грозила ответственность по ст. 204 УК РФ. На основании имеющейся доверенности он заключал договоры с «нужными» контрагентами, получая за это «откаты», о чем стало известно руководству организации. Не то чтобы сделки были совсем уж невыгодными, но не соответствовали стратегическим планам компании. Известно, что у финансового директора если не самый высокий лимит по суммам заключаемых сделок, то один из самых больших, следовательно, величина ущерба может быть довольно значительной. Подобная практика, следует признать, довольно распространена. Однако нередко компании предпочитают урегулировать проблему собственными силами.

Как могла бы действовать организация? Обратиться с заявлением в милицию, после чего были бы проведены оперативно-розыскные мероприятия, а полученные доказательства использованы в суде. Как предпочитают действовать организации, чтобы не нанести ущерб собственной репутации, а в данном случае и репутации контрагентов (по ст. 204 к уголовной ответственности может быть привлечен тот, кто получает имущественные выгоды, и тот, кто их предоставляет, за исключением случаев, когда последнего к этому вынудили)? Они решают проблему силами службы безопасности компании. В данной ситуации во время заключения очередного контракта с «откатом» велись видеонаблюдение и прослушивание. Собранная информация была предъявлена финансовому директору, которому предложили уволиться, пообещав не разглашать компрометирующие сведения.

Незаконное получение кредита (ст. 176)

Это преступление заключается в получении кредита либо льготных условий кредитования путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении или финансовом состоянии организации. В документах (технико-экономическое обоснование кредита, копии или подлинники договоров и контрактов, его подтверждающие, балансы предприятия, справка о наличии или отсутствии кредитов в других банках и пр.) заемщик представляет себя в более выгодном свете, информация так или иначе подтверждает его добропорядочность и возможность погасить кредит. Результатом незаконного получения кредита становится причинение кредитору крупного ущерба (свыше 250 тыс. руб.), однако следственные органы должны установить причинно-следственную связь между получением кредита и ущербом. В противном случае уголовная ответственность исключается. Отметим, что представление ложных сведений о хозяйственном положении или финансовом состоянии поручителя (гаранта) не подпадает под незаконный способ получения кредита по данной статье.

Незаконное получение кредита следует отличать от мошенничества (ст. 159 УК РФ). Если лицо получает кредит, изначально намереваясь его присвоить, его действия квалифицируются как мошенничество. При незаконном получении кредита заемщик намеревается временно использовать средства, полученные обманным путем, хотя может случиться и так, что кредитные средства не возвратятся к кредитору. Поэтому квалификация правонарушения зависит от действий заемщика.

Вторая часть этой же статьи УК РФ вводит ответственность за незаконное получение государственного целевого кредита или за его нецелевое использование. Под целевым кредитом в данном случае понимается ссуда в денежной или иной материальной форме (например, в натуральной), выдаваемая ЦБ РФ на реализацию конкретных программ6. Прочие бюджетные ссуды, дотации, субвенции и субсидии не подпадают под предмет данной статьи. Их незаконное получение или нецелевое расходование могут повлечь уголовную ответственность по ст. 201 УК РФ «Злоупотребление полномочиями».

Субъектом данного преступления может быть руководитель организации, имеющий право заключать кредитные договоры. Прочие управленческие работники и лица, так или иначе вовлеченные в процесс незаконного кредитования, могут быть признаны соучастниками.

Наказание составляет до пяти лет лишения свободы. Данной статьей предусмотрены также штрафы: в размере от 100 тыс. до 300 тыс. руб. за незаконное использование целевых кредитов, 200 тыс. руб. – в прочих случаях и арест на четыре-шесть месяцев.

Можно отметить, что за незаконное получение кредита суды в основном назначают штраф, если виновнику есть чем его оплатить, или условное лишение свободы, если имеются смягчающие вину обстоятельства. Так, на решение суда может повлиять заявление потерпевшего, которому возместили нанесенный ущерб.

Заподозрив, что с вами ведут нечестную игру и вы невольно стали участником преступления, стоит обратиться в милицию или в прокуратуру с соответствующим заявлением. И если до этого к уголовной ответственности вы не привлекались, добровольно явились в правоохранительный орган и возместили причиненный ущерб, можно рассчитывать на смягчение наказания или освобождение от него.

Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177)

При злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности должны выполняться несколько условий, в частности:

– сумма задолженности превышает 250 тыс. руб.;

– кредитор воспользовался судебной защитой (то есть принято и вступило в законную силу решение суда о погашении долга);

– имеются обстоятельства, свидетельствующие о нежелании должника выполнять решение суда при наличии у него такой возможности (например, перемена должником места жительства, фамилии, перевоз имущества за рубеж или передача его другим лицам и т.п.).

По данной статье предусмотрены штрафы (до 200 тыс. руб.), арест на срок от четырех до шести месяцев, обязательные работы на срок от 180 до 240 часов либо лишение свободы на срок до двух лет.

Необходимо отметить, что статьи 176 и 177 УК РФ очень сложно применить на практике из-за необходимости доказать, что между получением кредита и ущербом имеется причинная связь (ст. 176), а также злостность уклонения от оплаты после вступления в законную силу приговора суда (ст. 177).

Трудности в доказывании умысла приводят к тому, что уголовные дела не возбуждаются или прекращаются либо преступления переквалифицируются.

Мошенничество (ст. 159)

Мошенничество представляет собой ненасильственную форму хищения, когда обман или злоупотребление доверием служат средством завладения чужим имуществом или приобретения права на него. В отличие от кражи при мошенничестве виновный не изымает имущество из чужого владения, а добивается того, что потерпевший сам передает его, будучи введен в заблуждение. Любая форма обмана или злоупотребления доверием сводится к тому, что виновный путем утверждений (активный обман) или умолчаний (пассивный) создает у потерпевшего уверенность в правомерности или выгодности передачи имущества или прав на него. При этом утверждается то, что заведомо не соответствует действительности (например, что лицо наделено полномочиями представителя правоохранительных или налоговых органов).

Довольно часто мошенничества совершаются с использованием подложных документов. Изготовление поддельного документа с целью его использования расценивается как подготовка к хищению, и даже если документ использовать не удалось, ответственность может наступить за приготовление к мошенничеству и подделку документа по совокупности (статьи 159 и 327 УК РФ). Кстати, если виновный не получил возможности воспользоваться похищенным имуществом, то его действия также могут быть переквалифицированы в рамках той же статьи УК РФ (см., например, определение ВС РФ от 21.02.06 № 9-о06-2).

Данной статьей предусмотрены штрафы, обязательные или исправительные работы, арест, лишение свободы. В частности, мошенничество, совершенное с использованием служебного положения, а равно в крупном размере (более 250 тыс. руб.), наказывается штрафом в размере от 100 тыс. до 500 тыс. руб. либо лишением свободы на срок от двух до шести лет со штрафом в размере до 10 тыс. руб. Если же мошенничество совершено группой лиц по предварительному сговору, то срок лишения свободы может составить от пяти до десяти лет со штрафом в размере до 1 млн руб.

Личное мнение

Денис Пайвин, ведущий юрист департамента налогов и права ОАО «ЭМАльянс» (Москва)

В настоящий момент достаточно распространенной является практика привлечения менеджеров компаний к уголовной ответственности за совершение «налоговых» преступлений, а также за связанные с ними составы (ст. 159 УК РФ «Мошенничество», ст. 327 УК РФ «Подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков»).

В качестве примера можно привести одно из дел о лжеэкспорте, с которым пришлось столкнуться на практике. Крупное промышленное предприятие оформляло документы об экспорте одного из сырьевых товаров, в результате чего сумма полученного к возмещению НДС превысила 100 млн руб. По итогам проведенного расследования к уголовной ответственности по ст. 159 УК РФ были привлечены генеральный директор и сотрудник бухгалтерии предприятия, должностные обязанности которого заключались в организации налогового учета и проведении налоговых платежей. Несмотря на то что ни финансовый директор, ни главный бухгалтер предприятия к ответственности не привлекались, факт нахождения на скамье подсудимых рядового сотрудника организации позволяет заключить, что в иных ситуациях финансовый директор может стать фигурантом по аналогичному делу. А его отсутствие среди обвиняемых в описанном случае было обусловлено, по всей видимости, фактическим распределением ролей среди подсудимых.

Как избежать нежелательных последствий

Вряд ли можно дать какие-то универсальные рекомендации о том, как следует действовать, чтобы избежать уголовной ответственности, — многое зависит от того, по какой статье грозит уголовное наказание.

В случае непосредственного общения с правоохранительными органами по поводу расследования преступления можно отказаться от показаний со ссылкой на ст. 51 Конституции РФ. Нормы этой статьи закрепляют право каждого отказаться от дачи свидетельских показаний против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определен законом. Данное положение позволит подготовиться и продумать линию поведения, а также проконсультироваться и согласовать с адвокатом позицию защиты.

Однако самый действенный совет — не совершать противоправных деяний, которые приводят к уголовному преследованию.

Личное мнение

Дмитрий Костылёв, финансовый директор группы «Кубаньагропрод» (Краснодарский край)

Что можно посоветовать компаниям в связи с возможностью уголовного преследования финансового директора за экономические преступления? Прежде всего нужно понимать, что финансовый директор — обладатель ключевой финансовой и операционной информации, в том числе представляющей коммерческую тайну. Соответственно нужно очень обстоятельно подходить к поиску и выбору кандидатуры. Если же очевидно, что финансового директора следует уволить, нужно постараться разойтись корректно. Самим финансовым директорам я хотел бы сказать только одно: возбуждение уголовного дела против финансового директора, особенно когда информация попадает в прессу, ставит крест на его карьере, даже если уголовное дело впоследствии будет закрыто. Дальнейшие перспективы ту-

манны: вряд ли будущие работодатели согласятся сотрудничать с таким претендентом

Александр Солдатов, генеральный директор ОАО «Группа «Разгуляй»

Чтобы избежать рисков, в компании необходимо организовать прозрачную систему внутреннего контроля. В первую очередь следует разработать и утвердить регламенты, наладить бухгалтерский и управленческий учет. Особое внимание нужно обратить на кадры ФЭС. Если холдинг имеет разветвленную филиальную сеть, то необходимо решить вопрос вертикальной интеграции финансовых служб, чтобы работники на местах выполняли функции независимых финансовых контролеров.

Юрист одного из крупных московских банков, пожелавший остаться неназванным

Компании следует позаботиться о том, чтобы обязанности финансового директора и сотрудников ФЭС были четко распределены и закреплены в должностных инструкциях. Для организации может быть выгодно, когда финансовый директор одновременно является главным бухгалтером: в такой ситуации ответственность за добросовестное и качественное представление информации, под которой финансовый директор ставит свою подпись, прямо предусмотрена в законе «О бухгалтерском учете»

Игорь Миронов, руководитель службы внутреннего аудита дочерних предприятий SABMiller plc. ООО «ТрансМарк» и ООО «Калужская пивоваренная компания»

Для предотвращения возможных рисков, связанных с уголовным преследованием, кстати, не только финансового директора, я бы порекомендовал стандартный «набор» внутреннего контроля

— установление и соблюдение лимитов ответственности при подписании договоров

— разделение обязанностей, когда отчеты, декларации, договоры предварительно проверяются сотрудниками юридического отдела, бухгалтерии (налогового отдела) и др.

В принципе, все это является элементами риск-менеджмента.

1 Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.96 № 63-ФЗ (далее – УК РФ).
2 Постановление Минтруда России от 12.11.03 № 75 «О внесении изменений и дополнения в Квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих». – Примеч. редакции.
3 Данная статья сходна по признакам преступления и санкциям со ст. 197 УК РФ «Фиктивное банкротство».
4 Порядок расчета данных показателей определен постановлением Правительства РФ от 25.06.93 № 367. – Примеч. редакции.
5 Данное дело упоминается в определении Президиума ВАС от 22.04.03 № 2384/99. — Примеч. редакции.
6 Для понимания того, что считать целевым или нецелевым использованием бюджетных средств, можно ознакомиться с письмом Минфина России от 16.04.96 № 3-А2-02, а также Инструкцией о порядке применения органами Федерального казначейства мер принуждения к нарушителям бюджетного законодательства Российской Федерации, утв. приказом Минфина России от 26.04.01 № 35н. – Примеч. редакции.

Статья была впервые опубликована в журнале «Финансовый директор» No 7-8 (июль-август) 2006.