Принципал кто это в договоре

Зачастую многие предприниматели из-за отсутствия времени перепоручают выполнение необходимых дел компетентным в данном вопросе лицам. В подобной ситуации необходимо заключение агентского договора – соглашения двух сторон, где одна сторона занимается выполнением поручений другой стороны на оплачиваемых условиях. Все действия, которые должен совершить исполнитель, а также размер оплаты, оговариваются в письменной форме. При таком соглашении лицо, обязующееся выполнять поручения, будет являться агентом, а предприниматель – принципалом, т. е. заказчиком работ и услуг.

Кто такой принципал и агент и их роль в агентском соглашении

В переводе с латинского термин «принципал» означает «главный». Исходя из этого, можно сказать, что принципалом может быть любой человек, занимающий главенствующие позиции. В повседневной жизни это слово почти не используется, но в юриспруденции оно применяется часто, особенно в случае заключения агентских договоров. Агентский договор – особое деловое соглашение, где исполнитель по поручению заказчика выполняет от его имени какую-либо работу или оказывает определённые услуги.

Данный вид договора заключают в случае:

  • купли-продажи недвижимости (риелторской деятельности);
  • купли-продажи товаров;
  • оказания услуг (сюда входят и консультационные услуги).

Например, агентский договор может быть заключён при закупке или реализации продукции через посредника, продаже недвижимости в другом городе или оформлении визовых документов или страховых полисов. Но существует и такие сферы деятельности, в которых его нельзя заключать, к примеру, бизнес, связанный с газо- или электроснабжением. В большинстве случаев подобные соглашения решают заключить из-за территориальной удалённости, отсутствия опыта и знаний в конкретной сфере деятельности или желания сэкономить время.

При заключении агентского договора участниками соглашения выступают:

  1. В качестве заказчика – принципал.
  2. В качестве исполнителя – агент.

Принципалом называют лицо (физическое или юридическое), уполномочивающее другого человека или организацию, выполнять для него определённую работу за денежное вознаграждение. Лицо, согласное взять на себя исполнение поручений согласно конкретному списку и в указанные сроки, прописанные в договоре, называется агентом. Обычно для ведения той или иной деятельности в качестве агента необходимо наличие соответствующей лицензии.

При заключении агентского договора принципал может выбрать одну из двух форм сотрудничества, где агент:

  1. Будет выступать от лица заказчика. В этом случае принципал получит все права и обязанности по каждой сделке, которую заключит агент.
  2. Будет действовать от своего лица, но за счёт заказчика. Если выбран данный вариант, то все права и обязанности по всем сделкам получает исполнитель.

Этот момент нужно обязательно прописать в агентском договоре. И в первом, и во втором варианте агент представляет интересы принципала и использует его средства. Но для принципала первый вариант наиболее привлекателен, т. к. он сможет легко контролировать агента. Ведь в данном случае исполнитель будет лишён свободы действий, которая могла бы привести к неоправданным расходам и ненужным сделкам. Но если же наниматель планирует остаться «в тени» и не хочет раскрывать своё имя, то лучше выбрать второй вариант, когда исполнитель действует от своего лица.

Чтобы получить желаемый результат, принципалу необходимо чётко обозначить границы для агента, что в свою очередь, нужно указать в договоре. При этом список поручений должен быть максимально конкретным. Как только работа будет выполнена, агенту нужно предоставить принципалу письменный отчёт с описанием результатов проведённой работы. После получения отчёта, нанимателю даётся неделя, чтобы рассчитаться с агентом за выполненную работу, если договором не предусмотрен другой срок. Однако, принципал может и не принимать отчёт, но тогда он обязан в течение месяца после получения отчёта сообщить об этом агенту.

Принципал выплачивает агенту вознаграждение, которое представляет собой конкретную сумму или же определённый процент от выручки, которая была получена от заключённой сделки.

Права и обязанности принципала

В соответствии с Гражданским кодексом принципал имеет право на:

  • заключение договора с агентом на выполнение работы и поручений, а также оказание услуг;
  • получение результата работы в срок, указанный в агентском договоре;
  • получение отчётов от исполнителя о проделанной работе в те сроки и с той периодичностью, которые прописаны в договоре. В случае, если данный пункт отсутствует в договоре, то принципал имеет право на получение отчёта от агента после завершения работы, на которую его наняли, или же по окончанию срока действия агентского договора (если срок был прописан);
  • указание на неточности в отчёте (предоставление возражения) не позднее месяца с момента его получения;
  • запрет или разрешение на заключение субагентского договора;
  • отказ от услуг агента в любое время, если договор оформлен без указания срока действия.

Помимо прав, у принципала есть ряд обязательств перед агентом. Он должен:

  • оплатить агентское вознаграждение за выполненную работу или оказанные услуги согласно прописанным в договоре условиям. Если размер вознаграждения не прописан в договоре, то стоимость услуг исполнителя будет вычислена исходя из средних цен на подобные услуги на рынке труда;
  • выдать исполнителю доверенности, если были привлечены к выполнению работы третьи лица;
  • обеспечить агента деньгами или выплатить ему компенсацию понесённых затрат в период выполнения поручений.

Согласно гражданскому праву агент вправе ограничить деятельность принципала в агентском соглашении. Таким образом, на законных основаниях он может запретить заказчику сотрудничать со своими конкурентами или самостоятельно заниматься подобным видом деятельности.

Меры контроля

Принципал, нанимающий агента, всегда несёт определённые риски. Их минимизация заключается не только в грамотном составлении агентского договора, но и в контроле за работой исполнителя. Заказчик должен контролировать:

  1. Расходы. Нужно знать, что агент оплачивает текущие расходы, а принципал компенсирует затраты, которые связаны с договором. Чтобы не было разногласий, необходимо предварительное составление и согласование сметы расходов, а также документальное наложение запрета на их превышение.
  2. Действия. Заказчику нужно чётко описывать требуемые поручения. Лучшее решение – прикрепление к договору бизнес-плана, расписывающего порядок и объём действий. Кроме этого, можно документально указать возможность предоставления внеочередной отчётности по требованию, а чтобы проверить выполнение работы, можно отправить на место действий своего представителя.

Плюсы и минусы агентского соглашения для принципала

Плюсы Минусы
Экономия времени, т. к. выполнение дел поручается другому лицу Постоянный контроль за работой исполнителя
Ответственность по каждой сделке, заключённой агентом
Возможность оставаться «в тени» и не демонстрировать своё имя в сделках Лишние траты в случае неоправданных расходов доверенного лица

На сегодняшний день агентские соглашения являются очень распространённым и удобным вариантом сотрудничества, особенно если нет возможности самому выполнить работу. Главное, что должен делать принципал – ответственно подходить к выбору агента и более детально расписывать условия договора.

Основная обязанность агента — исполнение порученных действий в соответствии с указаниями принципала. Если по условиям договора предполагается совершение агентом юридических действий (или некоторых из них) от имени своего принципала, он должен быть наделен соответствующими полномочиями путем выдачи ему доверенности или подписания договора с указанием полномочий хотя бы в общей форме 10.

Особый интерес представляет ограничение агентским договором прав сторон, изложенное в п. 3, ст. 1007 ГК. Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы, оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место жительства или нахождения на определенной в договоре территории, являются ничтожными.

Агент, действующий от имени принципала и имеющий конкретные полномочия, вправе отступить от указаний, только когда по обстоятельствам дела этого требуют интересы принципала и агент не имел возможности предварительно запросить его согласие либо не получил ответа на свой запрос. В этих случаях принципал должен быть незамедлительно извещен о допущенных отступлениях (п. 1, ст. 973 ГК). Агент, наделенный общими полномочиями на совершение сделок, осуществляет деятельность в интересах принципала по собственному усмотрению.

Когда агент выступает от собственного имени, он обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для принципала условиях в соответствии с его указаниями. При отсутствии таких указаний агент руководствуется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 992 ГК). Если действия агента приводят к получению принципалом дополнительной имущественной выгоды, она распределяется между агентом и принципалом поровну, если иное не будет установлено соглашением между ними.

Не так уж и редко принципал, первым освоивший конкретный регион, передает агенту свою клиентуру на оговоренных условиях, привязывая агента тем самым к определенной категории покупателей (заказчиков)11.

Законодательство ряда стран рассматривает обязательство агента работать с согласованной сторонами клиентурой как свидетельство наличия подчиненного положения агента, что чревато для сторон тем, что агентский договор может быть приравнен к завуалированному трудовому договору, так как агент фактически лишается права (полностью или частично) самому выбирать клиентов.

Законодательство в п. 2, ст. 1005 ГК РФ предупреждает, что если в агентском договоре предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, пока не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

В случаях, когда по каким-то причинам детализировать полномочия агента сложно, в зарубежной практике принято включать в контракт пункт, дающий право принципалу на предварительное одобрение конкретных действий агента. Это связано с потерей времени и не очень выгодно сторонам (чаще всего агенту, теряющему в условиях конкуренции потенциальную клиентуру)12.

В договоре следует предусматривать право агента на удержание находящихся у него вещей, принадлежащих принципалу, включая образцы и иные рекламные материалы, имеющие значительную стоимость, в обеспечение своих требований по договору. Вместе с тем надо учитывать, что в случае объявления принципала банкротом это право агента прекращается, а его требование к принципалу удовлетворяется в пределах стоимости удерживаемых вещей в соответствии со ст. 360 ГК РФ наравне с требованиями, обеспеченными залогом.

Агентский договор может ограничивать права агента 13: например, обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Во всех странах законом или обычаем делового оборота запрещается любая деятельность агента по продвижению им товаров, конкурирующими с товарами принципала.

В агентском договоре чаще всего предусматривается обязанность агента и после прекращения контракта не разглашать сведений, составляющих коммерческую тайну 14.

Согласно зарубежному законодательству агент считается все же независимым, так как самостоятельно организует свою деятельность. По общему правилу он вправе, минуя принципала, приглашать субагентов, которым он выплачивает вознаграждение и несет за них ответственность.

Институт субагентуры известен и Гражданскому кодексу РФ (ст. 1009 ГК РФ). В России, если только иное не предусмотрено агентским договором, агент также вправе заключать субагентские договоры, оставаясь ответственным перед принципалом за их действия 15. Более того, ГК РФ допускает, что в агентском договоре может быть прямо предусмотрена обязанность агента заключить один или оговоренное число субагентских договоров как с указанием, так и без указания конкретных условий.

Субагенту может быть поручено совершение для агента действий различного рода, от собственного или от его имени. Возможность осуществления субагентом деятельности от имени принципала ограничена. Субагент лишен права заключать сделки от имени принципала, за исключением случаев, при которых возможно передоверие 16. Это означает, что субагенту должна быть выдана нотариально удостоверенная доверенность. Имеются в виду ситуации, когда возможность передачи агентом полномочий прямо предусмотрена в договоре или он вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов принципала. Порядок и последствия передоверия агентом своих полномочий определяются по правилам, предусмотренным ст. 976 ГК. Если возможный субагент был заранее выбран принципалом и назван в агентском договоре, агент не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. Если кандидатура субагента не была сторонами согласована, агент ответствен, лишь за выбор лица, с которым он заключил субагентский договор. Субагент, избранный агентом по собственному усмотрению, может быть отведен принципалом.

К сожалению, российское коммерческое, предпринимательское, договорное право не знает расхожего за рубежом термина «объем продаж» в его самой распространенной форме — «минимальный объем продаж». Если агент не выполнит согласованный сторонами минимум продаж, то его ожидают неприятные последствия в виде расторжения контракта, сокращения территории или утраты исключительных прав.

Агент вправе удерживать причитающиеся ему по договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет принципала. Однако кредиторы последнего, пользующиеся в очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из сумм, удержанных агентом.

Командировочные расходы, почтово-телеграфные и иные расходы, понесенные агентом при выполнении им агентских функций, могут быть компенсированы принципалом, но надо также учитывать, что по законодательству многих стран случай, когда принципал принимает на себя большую часть таких расходов агента, позволяет трактовать последнего как служащего принципала.

Агент обязан представить принципалу отчеты о ходе исполнения поручения. Порядок и сроки предъявления отчетов устанавливаются агентским договором. При отсутствии в договоре подобных условий агент отчитывается перед принципалом по мере исполнения обязательства либо по окончании срока действия договора 17. По общему правилу агент также обязан приложить к отчету необходимые доказательства, подтверждающие расходы за счет принципала в целях реализации порученных действий. Данное правило диспозитивно, а потому агент может быть освобожден от этой обязанности посредством включения в договор соответствующего указания.

В остальном, к агентским договорам применяются правила главы 49 «Договор поручения» или главы 51 «Комиссия» ГК РФ, в зависимости от вида агентского договора.

Таким образом, мы рассмотрели договоры, действуя в рамках которых, хозяйствующие субъекты могут осуществлять посредническую деятельность. Из всего предложенного читателю материала, становится ясно, что посредническая деятельность достаточно сложна с точки зрения гражданского, бухгалтерского и налогового законодательства. И на сегодняшний день многие вопросы, связанные с посреднической деятельностью, остаются нормативно не урегулированными. Например, если сравнивать все договора посредничества: комиссии, поручения и агентский договор, то можно сделать вывод, что наиболее законодательно прописан из всех перечисленных договоров — договор комиссии. Налогоплательщикам следует иметь в виду, что, позволяя комитенту и комиссионеру самостоятельно определять сроки предоставления отчета, Гражданский Кодекс в отношении договора поручения предусматривает иные нормы предоставления отчета. Так согласно статье 975 ГК РФ:

📌 Реклама

«Доверитель обязан без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения».

То есть, поверенный обязан без промедления сразу же по исполнении договора поручения представить доверителю отчет (с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора). Таким образом, ГК РФ не оставляет права сторонам, работающим по договору поручения, решать вопрос о предоставлении отчета самостоятельно. Следовательно, доверителю для того, чтобы правильно отразить в учете выручку от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) никакого дополнительного извещения от поверенного не требуется.

Если же стороны, работающие по договору поручения, все же устанавливают самостоятельно такие сроки, нарушая тем самым гражданское законодательство, то в этом случае, в целях исчисления налога на прибыль им придется воспользоваться нормами, предусмотренными для договора комиссии.

📌 Реклама

Еще сложнее решается вопрос о дате реализации в отношении агентского договора. Согласно статье 1008 ГК РФ гражданское законодательство предоставляет право сторонам, работающим в рамках договора агента, решать вопрос о порядке и сроках предоставления принципалу отчета:

«1. В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора».

В то же время налоговое законодательство не определяет специальных сроков предоставления агентом отчета или какого-либо извещения принципала о дате реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав). В отсутствии специальных норм, принципалы будут вынуждены руководствоваться общей нормой предусматривающей, что датой получения дохода для целей налогообложения будет признан день реализации этих товаров (работ, услуг, имущественных прав), то есть день перехода прав собственности.

Агентский договор представляет собой такой вид гражданско-правовой сделки, в результате заключения которого хозяйствующий субъект поручает сотрудничающему с ним лицу совершать в интересах первого юридические и иные действия. По сути, это договор с участием посредника, который совершает определенные операции, оговоренные с юридическим лицом. Деятельность сторон регламентируется Гражданским кодексом РФ.

Сторонами агентского договора выступают принципал (заказчик) и агент (исполнитель), при этом последний получает за свои действия вознаграждение (ст. 1006 ГК РФ). Таким договором подробно указываются права и обязанности сторон, которые должны выполнять взятые на себя функции.

Например, фирма «Рога и копыта” заключила агентский договор с компанией «Надежный посредник” о том, что последняя будет закупать рога в Таганроге, а копыта — в Перми от имени фирмы. Компания-агент будет иметь доступ к счетам и полномочия на подписание сделок.

В большинстве случаев от принципала требуется предоставить разрешение на выполнение сделок, от агента — точное их выполнить за определенную плату. Другими договорами действия в чужом интересе, предусмотренными Гражданским кодексом РФ, являются договор поручения и договор комиссии (подробнее о сходствах и различиях этих договоров смотри ).

Предметом соглашения служат непосредственно юридические и иные действия (например, представление интересов, продажи). Должны быть четко определены функции, права и обязанности. Согласно закону, агент может действовать от своего имени за счет принципала, и тогда он будет обязанным и ответственным лицом. А если действие совершается от имени и за счет заказчика, то и ответственность ложится на последнего (ст. 1005 ГК РФ).

Где применяется агентский договор

Агентский договор востребован в торговле, предоставлении услуг, консалтинге, аутсорсинге — практически во всех сферах бизнеса. Вид договора и сфера применения взаимосвязаны. Так, документ может предполагать юридические действия, когда выполнение агентом обязательств по договору влечет за собой правовые последствия. Например, договор о том, что агент обязуется договориться с покупателем товаров о поставках или с клиентом об оказании услуг.

Другим видом может быть клиентский договор о том, что агент будет искать клиентов для компании (обычно это долговременный договор). Принципал может поручить агенту ведение переговоров о сотрудничестве и согласование условий этих отношений. Оба вида клиентских договоров чаще всего взаимосвязаны, так как фактические действияпереходятв юридические.

Например, агент швейной фабрики ведет переговоры с руководством широкой сети магазинов. Он добивается консенсуса, договаривается на постоянное сотрудничество, стороны согласовывают графики и условия. После этого агент, получив следующее поручение от принципала, подписывает договор о поставках для сети магазинов.

Часто стороны заключают такой документ, руководствуясь общими понятиями, ведь определенной законом формы не существует. Есть только рекомендации, согласно которым в агентском договоре могут быть следующие поручения принципала:

  • поиск покупателей на продукцию принципала (или, наоборот, товара, имущества для покупки принципалом);
  • выбор исполнителей услуг, необходимых принципалу;
  • заключение договоров и соглашений с третьими лицами (продавцами, исполнителями, покупателями).

Однако специалисты рекомендуют конкретизировать обязательства по агентскому соглашению, чтобы оно не переквалифицировалось в договор подряда, например. Кроме того, четкие формулировки помогут делу, агент будет точно рассчитывать свои действия.

В отличие от договора подряда или возмездных услуг, агентский договор не возлагает на агента обязательств выполнения работ или услуг и ответственности о качестве. Агент только выступает как посредник и представитель принципала, который в полном объеме финансирует деятельность агента по исполнению поручений.

Агентский договор: особенности

Так как в законе не указаны специальные требования к форме агентского договора, составлять его нужно в соответствии с общими правилами Гражданского кодекса РФ. При этом следует учитывать разницу между данным видом договора и договорами комиссии, поручения и прочими. Напомним, кроме обычных посреднических услуг с вознаграждением за их выполнение, агентский договор может включать фактические действия.

Например, агент по поручению принципала не только договаривается о проведении рекламной кампании для него, но и занимается ее разработкой, получая за это оговоренную сумму. Тут она будет не комиссией, а платой за возмездную услугу, обозначенную в агентском договоре (и договор, в таком случае, будет смешанным).

В договоре поручения имеет место прямое представительство интересов поручителя, в комиссионном договоре — косвенное представительство, а в агентском может быть и то, и другое. Особенностями агентского договора можно также назвать:

  • территориальное ограничение действий агента (например, только в России);
  • долговременный характер сделки — договор действует на протяжении длительного времени (сколько потребуют обстоятельства);
  • запрет агенту осуществлять деятельность от имени другого принципала, который ведет аналогичный бизнес;
  • запрет принципалу не заключать аналогичные договоры с другими агентами на такую же посредническую деятельность.

Например, все тот же владелец швейной фабрики заключил договор с агентом на продвижение новой линии курток. В договоре стороны могут установить обязательства о том, что агент не может действовать в интересах конкурентного швейного производства, а принципал (владелец фабрики) не может нанимать еще одного агента для продвижения своих товаров.

Во многих случаях агент может заключить субагентское соглашение, которым делегирует свои обязанности по договору третьему лицу. Но главной особенностью и несомненным плюсом агентского договора юристы называют его универсальность.

Что касается выплат агенту, то они могут осуществляться в виде стабильной суммы или процентов от реализации товара (величины продаж и т.д.). Вопросы цены и сроков должны быть четко обозначены в агентском договоре.

Риски по агентскому договору

Риски при заключении агентского договора возникают с налоговыми органами, которые могут квалифицировать действия принципала как намерения оптимизировать (уменьшить) налоговую базу, которая состоит из оплаты услуг агента. А оплата услуг стоит в одном ряду с расходами на производство и реализацию продукции.

Например, если принципал находится на УСН и не может принимать НДС к вычету, в связи с чем, для заключения договоров с контрагентами, для которых важно получить вычет по НДС, он прибегает к услугам агента, который может учитывать НДС (находится на ОСНО). Налоговые органы могут посчитать такой агентский договор способом необоснованного приобретения налоговой выгоды (оптимизацией с целью уклонения от уплаты соответствующей части НДС), поскольку изначально счёт с НДС всё равно выставляет лицо на УСН (практика по этому вопросу неоднозначна).

Агентский договор не заключается в таких сферах, где нет возможности в любое время вернуть нереализованный товар (например, в продажах продуктов питания). Использование такого договора нецелесообразно в электро-, водо- и газоснабжении, так как нельзя выбрать организацию по поставкам таких ресурсов.

Доверием у налоговых органов пользуются объекты хозяйствования, ведущие деятельность компетентно и без посредников. Важно вести документацию, как того требует налоговое законодательство.

В итоге, агентский договор является довольно удобным инструментом для оформления некоторых посреднических отношений. О том, как ещё могут быть оформлены отношения посредничества, смотрите и .

Агент и принципал – это друзья-враги

Агент и принципал – одновременно друзья и враги, поскольку от условий договора зависит, кто из них рискует остаться с налоговыми и другими проблемами. Сама конструкция договора (общие правила ГК РФ) без дальнейшей разработки имеет некоторые перекосы диспозитивного регулирования, позволяющие использование неудобным для принципала способом либо злоупотребление его доверием.

Принято утверждать, что агентский договор, построенный по «комиссионной» схеме, вполне безобиден, но принципал в агентском договоре — это доверитель (в прямом переводе с латинского – в общем, не юридическом смысле). Если он допустит ошибку, считая договор «формальностью», то может прийти к ситуациям, о которых изначально не мог предполагать.

Агентский договор – воплощение свободы волеизъявления в строгой системе договоров. Принципал может поручить агенту любые юридические и фактические действия. Варианты неблагоприятных последствий при нечеткости условий:

  • Риск применения судом норм по фактическим отношениям сторон. Это связано с тем, что агентский договор нередко прикрывает другие фактические отношения (например, при отсутствии разрешения на субаренду у арендатора). Здесь имеется большое разнообразие вариантов: субаренда, подряд, лизинг и другие. С другой стороны, известны случаи, когда договоры оказания юридических услуг квалифицировались судами как агентские. Иногда договоры подряда признаются смешанными, с элементами агентирования (в случае допущения привлечения субподрядчиков например).
  • Возможность произвольных действий агента, влекущих для принципала непрогнозируемые последствия: расходы, ненужные сделки и так далее.

Экономическая теория принципала-агента в правовом воплощении

Принципал, не поставивший четкие цели и условия в договоре, может получить исполнение, которого не желал.

Первое, чего следует избегать – аморфность обязательств агента. Как было сказано выше, договор будет действительным при определении полномочий агента в самом общем виде, до простого права заключения сделок от имени принципала – в судебной практике такие случаи встречались (постановление ФАС МО от 21.02.2013 № Ф05-58/13). Поручение принципала должно быть конкретным и соответствовать назначению договорной конструкции. Установление сроков, несмотря на отсутствие требования в законе, даст возможность осуществлять последующий контроль.

Второе, что может свести на нет эффективность договора – установление агентского вознаграждения в твердой сумме. Совместив оба «неправильных» условия, мы получим не предпринимательское сотрудничество, а «работника». Агент, имеющий полномочия на «что угодно» и получающий заранее известное вознаграждение, может не делать ничего или же создавать видимость деятельности (предоставлять отчеты о деятельности, которую не вел фактически, «заключать» договоры с фирмами, которые фактически не ведут деятельность и т. д.). Такая ситуация будет точно попадать в терминологически сходную экономическую теорию принципала-агента, рассматривающую сложную проблему: как заставить эффективно работать наемный менеджмент, работающий за оклад, не заинтересованный в результативности своей деятельности?

Оптимальным подходом является:

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

  • Четкое определение обязанностей агента, постановка целей, требование согласования плана действий и сметы расходов.
  • Установление вознаграждения в процентах от эффективного результата деятельности. Вариант – процент от сумм заключенных сделок. В любом случае вознаграждение должно быть хорошо определимым, поддаваться расчету на основе документов (отчета). Формулировка «процент от прибыли» – пример неопределенного условия о размере вознаграждения.

Пример правильного подхода к определению обязательств, который помог обнаружить недобросовестность агента и повлиял на исход дела, можно увидеть в постановлении Президиума ВАС РФ от 08.04.2014 № 17984/13.

Субсидиарное применение норм других институтов: значение для принципала

ГК РФ предусматривает субсидиарное применение к агентскому договору норм гл. 51 (комиссия) – действуя от собственного имени, агент приобретает права и обязанности по совершенным сделкам, или гл. 49 (поручение) Кодекса – права и обязательства возникают непосредственно у принципала, от имени которого действует агент (ст. 1011 ГК РФ).

Модель поручения применяется, к примеру, если принципал имеет известный бренд, продвигает определенный товар (услугу): наличие в договоре неизвестного имени у потребителя вызовет недоумение. Уместно предусмотреть в агентском договоре требование предварительного согласования условий совершаемых сделок с принципалом (передачу форм договоров и прайс-листов принципалом агенту).

При использовании модели комиссии конкретные условия договора имеют меньшее значение. Но агент, будучи стороной договора с третьим лицом, не отвечает за него перед комитентом и обязан переуступить свои права по договору комитенту по его требованию вместе с подтверждающими документами (ст. 993 ГК РФ). Поэтому предварительное согласование условий договора с третьим лицом и здесь имеет значение.

Нормы указанных институтов применяются в случае, если нормами об агентировании не предусмотрено иное. Так, поскольку статьей 1008 ГК РФ предусмотрено, что расходы агента компенсируются в соответствии с приложенными к отчету доказательствами, статья 1001 ГК РФ не применяется. Это означает отсутствие необходимости доказывать в суде относимость к исполнению поручения расходов по принятому отчету.

Ограничения полномочий сторон по ГК РФ и на практике

ГК РФ предусматривает возможность введения ограничений полномочий сторон агентского договора.

Ст. 1006 ГК прямо предусматривает возможность внесения в договор условия о запрете для принципала возможности сотрудничать с конкурентами агента или самому осуществлять такую же деятельность. Ситуация может быть объяснима, если агент, к примеру, проводит рекламную кампанию с определенными слоганами, дизайном. Аналогичные действия принципала могут создать противоречивое впечатление у аудитории, снизить эффективность деятельности агента и повлиять на её результат. Однако эта же статья, давая как бы аналогичную возможность принципалу, не содержит оговорки о запрете конкуренции агента с принципалом в его виде деятельности. Не подразумевается возможность введения запрета на выполнение всех действий, составляющих предмет деятельности принципала, самим агентом.

Асимметрия правового регулирования объясняется следующим:

  • Агент, действующий по модели комиссии, вправе самостоятельно определять, совершена ли им сделка «для себя» или для комитента.
  • Агент зачастую и выполняет фактические действия, составляющие предмет совершенных им сделок, полностью или в части. Соответственно, выглядит абсурдной необходимость в рамках договора ограничивать деятельность, составляющую существо обязанности стороны.

Тем не менее нет и запрета на включение в договор подобного условия. Принципалу следует рассматривать такую возможность и формулировать необходимые ограничения.

Принципал прямо заинтересован, чтобы в договоре конкретно были прописаны ограничения полномочий агента, в противном случае он лишается права ссылаться на это в отношениях с третьими лицами (п. 2 ст. 1005 ГК РФ).

Вознаграждение и отчет

Принципал заинтересован в определении не только размера, но и срока выплаты вознаграждения. По умолчанию стороны будут привязаны к диспозитивному регулированию ГК РФ.

При отсутствии срока в договоре выплата вознаграждения привязана к сроку предоставления отчета. Если срок предоставления отчета установлен договором, то в течение недели после предоставления отчета вознаграждение должно быть уплачено (ст. 1006, 1008 ГК РФ), независимо от принятия отчета принципалом. Прагматичнее для принципала привязать сроки выплат к принятию отчета, а не к его предоставлению. Иногда предусматривается оплата после подписания акта сдачи-приемки услуг, как правило, по итогам месяца.

Учитывая вышесказанное, необходимо установить сроки предоставления отчета. Иначе периодичность агент определит произвольно, пользуясь диспозитивным регулированием.

Содержание отчета законодателем не определено, следует сделать это в договоре.

Принципал должен учитывать свои интересы, закрепляя в договоре требования к отчету агента:

  • Если необходимо, следует предусмотреть требование о его соответствии форме первичного учетного документа согласно ФЗ «О бухгалтерском учете».
  • Отчет – документ контроля, в нем должны быть отражены даты и сроки совершения, содержание операций для определения соответствия оказанных услуг договору по срокам исполнения.
  • Расходы агента по договору также должны быть указаны в отчете с выделением сумм, оплаченных авансом. Подтверждающие первичные документы должны быть приложены.
  • Целесообразно предусмотреть графы, в которых будут содержаться параметры, взятые за основу при расчете вознаграждения.

Проблема: принципал и агент – пределы контроля

Принципал в агентском договоре – это сторона уполномочивающая. Он нуждается в установлении способов контроля, которые можно сгруппировать по двум направлениям:

  1. Расходы агента. Агент всегда действует за счет принципала. Предусматривать в договоре иное – означает подвергать стороны риску переквалификации договора, что может повлечь применение налоговыми органами иных правил бухгалтерского учета и налогообложения, перерасчет и доначисление налогов. На практике могут возникнуть сложности с отнесением тех или иных затрат агента к компенсируемым расходам или к расходам, оплачиваемым за счет вознаграждения. Более того, существует риск взыскания с принципала расходов агента, не попавших в отчет, но подтвержденных первичными документами (постановление ФАС СЗО от 25.12.2008 № А56-12405/2008). Оспаривание по мотиву нецелесообразности в ряде случаев может быть проблематичным. Исходя из ст. 1005 ГК РФ:
    • оплачиваются агентом: текущие затраты агента (заработная плата сотрудников, аренда помещений в рамках обычной деятельности и т. д.);
    • компенсируются или авансируются принципалом: расходы, непосредственно связанные с исполнением договора (изготовление рекламных материалов, приобретение расходных материалов и оборудования, выполнение работ/услуг и др. – если входит в полномочия агента).

      Желательно предусмотреть предварительное согласование сметы расходов агента и оплату расходов исключительно по смете. Введение ограничения размеров расходов (запрета превышения сметы) не запрещено законодательством.

  2. Действия агента. Даже при конкретизации перечня действий фактический объем и порядок их выполнения может иметь значение. Поэтому рекомендуем предусмотреть в договоре:
    • планирование действий агента (например, приложением к договору может быть бизнес-план);
    • инструменты контроля: личный (направление представителя принципала для надзора), документарный (обязанность представить внеочередной отчет по требованию принципала).

Таким образом, принципал в агентском договоре – это не только доверитель, но и контролер. Подробная разработка условий агентского договора и способов контроля исполнения важна для обеих сторон: она минимизирует риски, недвусмысленно определяет юридическую конструкцию договора, вносит ясность в порядок действий по ходу исполнения договора и в случае нарушения его условий.

Add a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *