Признаки фирм однодневок 2017

С фирмой-однодневкой рискует столкнуться практически любая компания, не слишком внимательно выбирающая контрагента. Отношения с такой фирмой чреваты целым рядом рисков: хозяйственных, налоговых и даже уголовных. Портал ГАРАНТ.РУ на основе анализа судебной практики и мнений практикующих юристов разобрался, как выявить недобросовестную фирму и избежать контакта с ней.

Что такое фирма-однодневка

Несмотря на распространенность данного явления и обширную судебную практику, в российском законодательстве нет общего определения фирмы-однодневки. Однако его можно выделить через значительное число признаков, на которые указывают суды и госорганы в своих позициях и разъяснениях.

Так, в частности, ФНС России считает, что в самом общем смысле под фирмой-однодневкой понимается юридическое лицо, не обладающее фактической самостоятельностью, созданное без цели ведения предпринимательской деятельности, как правило, не представляющее налоговую отчетность и зарегистрированное по адресу массовой регистрации (см, например, письмо ФНС России от 24 июля 2015 г. № ЕД-4-2/13005@). Ведомство также выделяет целый ряд признаков однодневки, на которые стоит обратить внимание при выборе контрагента.

В их числе отсутствие: личных контактов руководства компании-поставщика и руководства компании-покупателя, документального подтверждения их полномочий, информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских, производственных или торговых площадей. Подозрительным налоговики также предлагают считать отсутствие рекламы в СМИ, рекомендаций партнеров или других лиц, сайта контрагента и информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ.

Наряду с этим ФНС России относит к дополнительным признакам, в частности, наличие в договорах условий, отличающихся от существующих обычаев делового оборота, например, длительные отсрочки платежа, поставка крупных партий товаров без предоплаты или гарантии оплаты, расчеты через третьих лиц или векселями и ряд других (приказ ФНС России от 30 мая 2007 г. № ММ-3-06/333@ «Об утверждении Концепции системы планирования выездных налоговых проверок»). Логично предположить – чем большему числу признаков соответствует сомнительная организация, тем выше вероятность, что она является однодневкой.

Может ли факт получения налоговой выгоды рассматриваться как правонарушение без доказательств ее необоснованности? Узнайте из материала «Деятельность с привлечением контрагентов-перекупщиков или посредниками без наличия деловой цели» в «Энциклопедии решений. Налоги и взносы» интернет-версии системы ГАРАНТ. Получите бесплатный доступ на 3 дня!

Получить доступ

Суды, делая вывод о том, что фирма обладает указанными признаками, опираются на несколько оснований. Часто им достаточно ключевых признаков, на которые в первую очередь указывает налоговая служба – адрес «массовой» регистрации, «массовые» руководитель или учредитель (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 июля 2017 г. № 09АП-28276/17, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 21 октября 2016 г. № Ф03-4892/16 по делу № А73-11012/2015, постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2017 г. № 20АП-7868/16, постановление Арбитражного суда Московского округа от 26 июня 2017 г. № Ф05-8423/17 по делу № А40-137528/2015).

В то же время суды обращают внимание и на другие признаки, например, отсутствие основных средств, расчетных счетов и работников по договорам гражданско-правового характера (постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2015 г. № 16АП-1141/15). Судьи считают сомнительными компаниями и те, которые уплачивают налоги в минимальных размерах и не обладают возможностью осуществить поставку товара (определение ВС РФ от 21 декабря 2016 г. № 301-КГ16-17102). В числе подозрительных признаков также называют отсутствие персонала, собственных или арендованных транспортных средств и помещений (определение ВС РФ от 19 апреля 2016 г. № 309-КГ16-2889).

Не исключено, кстати, что законодатель не видит смысла вводить определение фирмы-однодневки как раз в связи с тем, что практика выделила слишком большое число различных признаков таких фирм, и попытка объединить их в одном емком определении приведет к ограничительному толкованию. Кроме того, практика, как правило, более живо реагирует на происходящие в сфере бизнеса изменения и способна оперативнее выделить новые признаки однодневок – по мере их выявления.

Чем опасна однодневка для добросовестного контрагента

По оценке руководителя комитета по защите прав потребителей в сфере культуры и спорта в Объединении потребителей России Екатерины Лариной, деятельность таких фирм, как правило, направлена на обналичивание или вывод в офшоры денежных средств. Деловой контакт с такой фирмой грозит целым рядом рисков, связанных с хозяйственной деятельностью.

Так, руководитель отдела бухгалтерской практики BDO Unicon Outsourcing Ирина Аношина выделяет следующие риски для случаев, когда однодневка является поставщиком:

  • риск признания договора недействительным;
  • непоставка товара, неоказание услуг, невыполнение работ;
  • несоблюдение сроков исполнения договора;
  • ненадлежащее качество товаров, работ или услуг;
  • невозврат перечисленного аванса;
  • поставка товара, имущества, находящегося в залоге;
  • риск потери репутации у клиента.

Также она не исключила, что компании, которая работает с однодневкой, могут быть выдвинуты обвинения в участии в коррупционных схемах и в отмывании денежных средств.

Кроме того, из наиболее острых встречаемых на практике рисков руководитель проектов Налоговой практики юридической фирмы VEGAS LEX Юрий Иванов выделил невозможность нести гарантийные обязательства по выполненным работам и поставленным товарам. Он добавил, что взаимодействие с подобными фирмами несет риск дальнейшего интереса со стороны МВД России и Следственного комитета РФ как по налоговым преступлениям, так и по иным составам: за незаконную банковскую деятельность (по существу за обналичивание денежных средств), за незаконное образование юридического лица, за подделку документов и так далее. Такой интерес может ограничиться запросом документов, отметил эксперт. Но если он приведет к обыскам, выемкам и допросам, это фактически парализует деятельность компании на неопределенный период.

Налоговые риски

Однако, как указывают все эксперты, опрошенные порталом ГАРАНТ.РУ, взаимодействие с однодневкой чревато преимущественно налоговыми рисками. ФНС России уточняет – использование в хозяйственной деятельности фирм-однодневок является одним из самых распространенных способов получения необоснованной налоговой выгоды (информация ФНС России от 15 октября 2008 г. «Способы ведения финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском»).

Суть заключается в следующем – налогоплательщика подозревают в том, что он сам создал однодневку, чтобы получить необоснованную налоговую выгоду. В итоге добросовестному контрагенту, как отмечают эксперты, могут отказать в принятии к вычету НДС по сделкам с этой организацией, доначислить налоги по образовавшейся недоимке или исключить сумму из расходов, что позволит доначислить налог на прибыль. Следственный комитет РФ и ФНС России полагают, что примером совершения налогового правонарушения, влекущего применение налоговой ответственности в виде штрафа 40% от неуплаченных сумм (п. 3 ст. 122 НК РФ), является совокупность действий налогоплательщика, направленных на построение искаженных, искусственных договорных отношений, имитация реальной экономической деятельности подставных лиц. К примеру, схема уклонения от налогообложения заключается в искусственном «дроблении» бизнеса с целью сохранения или получения статуса плательщика налога по специальному налоговому режиму.

Что важно, использование подставных лиц, как считают госорганы, происходит, как правило, умышленно, и задача налоговых и следственных органов – выявить и доказать это (Методические рекомендации Следственного комитета России «Об исследовании и доказывании фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора)»).

К слову, подход, в соответствии с которым налогоплательщик, вступая в отношения с однодневками, действует умышленно и создает искусственную ситуацию, подверг критике судья Конституционного Суда Российской Федерации Константин Арановский – в контексте рассмотрения конкретного дела. В своем мнении к определению КС РФ от 4 июля 2017 года № 1440-О он указал, что предпринимательскую деятельность ведут и регистрируют ее субъектов всегда намеренно – не все в предпринимательстве дальновидно и успешно, но все намеренно и в этом смысле умышленно. Не образует по его мнению признаков правонарушения и «создание искусственной ситуации» ни в предпринимательской деятельности, ни в налоговых правоотношениях, так как речь идет о намеренной деятельности с намеренным вступлением в правоотношения, которые в любом случае создают какую-либо «искусственную ситуацию». Кроме того, он отметил, что «дробление бизнеса», тем более формальное, и недобросовестность также не образуют сами по себе состава налогового правонарушения.

И тем не менее, как заявил руководитель департамента по налогам и сборам компании Арконик Максим Хвалибов в ходе конференции «Актуальные вопросы налоговой сферы», организованной ИД «Коммерсантъ», от правоотношений с однодневками страдают добросовестные предприятия – из-за того, что в судах по делам об оспаривании налогоплательщиками постановлений налоговых органов часто «выигрывают» последние. Например, со ссылкой на то, что обществом создан формальный документооборот, а также отсутствовали реальные хозяйственные операции с его контрагентами, обладающими признаками номинальной деятельности (постановление АС Санкт-Петербурга и Ленинградской области № А56-2331/2017 от 12 июля 2017 г., постановление АС Самарской области № А55-30226/2016 от 12 мая 2017 г.).

В другом случае суд также занял сторону налогового органа и постановил, что налоговый вычет на НДС был произведен в целях необоснованной налоговой выгоды, так как общество не проявило должную осмотрительность при выборе контрагентов. Налоговая инспекция тогда выявила транзитный характер движения денежных средств – они оборачивались между одними и теми же организациями, которые имели признаки фирм-однодневок (постановление АС Пермского края № А50-4720/2017 от 26 мая 2017 г.).

Но в то же время ФНС России сама считает, что привлекать налогоплательщика к ответственности нужно на основании совокупности обстоятельств. Она указала, например, что установление факта подписания документов от имени контрагентов лицами, отрицающими их подписание, не является безусловным и достаточным основанием для вывода о том, что налогоплательщик не проявил должной осмотрительности и осторожности при заключении сделки со спорным контрагентом. Поэтому служба рекомендует налоговым органам в ходе проверок учитывать и другие факторы, в частности, исследовать вопросы, отличался ли выбор контрагента от условий делового оборота или установленной самим налогоплательщиком практики (письмо ФНС России от 23 марта 2017 г. № ЕД-5-9/547@ «О выявлении обстоятельств необоснованной налоговой выгоды»).

Справедливо будет отметить, что компаниям иногда удается доказать, что они являются добросовестными налогоплательщиками, а суды поддерживают их позицию, указывая на отсутствие умысла (постановление 8 ААС по делу № А70-15635/2016 от 14 июля 2017 года). Как правило, в подобных делах судьи обращают внимание, что налоговым инспекциям следует оценивать совокупность обстоятельств, чтобы признать налоговую выгоду необоснованной, а некоторые из них ссылаются на указанное выше письмо ФАС России от 23 марта 2017 года (постановление АС Поволжского округа по делу № А57-17335/2016 от 26 июня 2017 года, постановление АС Нижегородской области по делу № А43-6538/2017 от 4 августа 2017 года, постановление АС г. Москвы по делу № А40-224912/16-20-2017 от 9 августа 2017 года).

Тем не менее, несмотря на определенную вероятность выиграть дело у налогового органа, лучше в принципе не вступать в отношения с однодневками – во избежание судебных тяжб и связанных с ними затрат. Какие действия нужно предпринять, чтобы оградить себя от сомнительной фирмы заранее, рассказали практикующие юристы.

Как добросовестной компании избежать контакта с фирмами-однодневками

Практикующие юристы рекомендуют компаниям предварительно навести справки о контрагенте. В первую очередь необходимо выяснить, нет ли у компании «массового» руководителя и не зарегистрирована ли она по «массовому» адресу.

Быстро оценить благонадежность контрагента, проанализировать перспективы сотрудничества и свести к минимуму финансовые, налоговые и репутационные риски поможет «Экспресс проверка» в составе информационно-правового обеспечения ГАРАНТ

Оставить заявку

Далее, нужно проверить, когда была зарегистрирована фирма (однодневки, как следует из названия, долго не «живут»), сдает ли она налоговую отчетность, есть ли у нее работники и нет ли у нее задолженности. Так, Максим Хвалибов считает, что срок государственной регистрации надежного поставщика должен составлять не менее одного года, сумма основных средств – не менее 100 тыс. руб., а среднесписочная численность – не менее четырех человек.

Главный научный консультант компании «Юридическая служба столицы», к. ю. н. Дмитрий Ястребов подчеркивает, что важно также выяснить наличие лицензии, если деятельность фирмы-контрагента подлежит лицензированию. Кроме того, если в договоре будет указано, что фирма-контрагент исполнит обязательства только сама, то эксперт считает полезной и справку от фирмы о том, что у нее имеется достаточно производственных мощностей, торговых площадей, транспортных средств и прочих ресурсов, необходимых для исполнения своих обязательств.

Разумеется, и для подтверждения других сведений о контрагенте необходимо запросить у компании соответствующие документы, в том числе годовую бухгалтерскую отчетность и устав, решение о назначении руководителя, выданную от имени организации доверенность, данные об основных средствах и т. д. Также нелишним будет получить электронную выписку через ресурс ФНС России egrul.nalog.ru – это можно сделать уже самостоятельно, без запроса контрагенту и бесплатно.

Рекомендуется проверять и полномочия лиц, которые подписывают документы. Ведущий юрисконсульт компании Alta Via Анна Кондакова и юрисконсульт данной компании Анастасия Числова предлагают проверять полномочия не только на момент заключения сделки, но и на дату подписания документов, подтверждающих исполнение договора. Руководитель налоговой практики юридической компании BMS Law Firm Давид Капианидзе советует назначать личные встречи с должностными лицами контрагента. Юрий Иванов считает нелишним непосредственное посещение офисных и производственных помещений контрагента. В целом, по оценке эксперта, формальный сбор правоустанавливающих документов и даже ограничения на взаимодействие с новыми фирмами сами по себе не смогут обеспечить действенную борьбу с однодневками.

Поэтому наряду со сбором документов эксперты рекомендуют изучить сайт контрагента, рекламные объявления и отзывы. Давид Капианидзе советует сохранить контакты лиц, непосредственно осуществляющих работы, а если в вашей компании действует пропускной режим – всегда оставлять заявки на пропуска работников контрагента. При поставках товара важным он называет получение документации по движению товара от продавца к покупателю и отмечает, что при наличии складских помещений необходимо получить товарно-транспортные накладные, подтверждающие, что товар был отгружен со склада продавца. Ирина Аношина даже рекомендует компаниям внедрить регламент проверки контрагентов как часть графика документооборота в компании.

Периодически, например, раз в квартал или в месяц, Дмитрий Ястребов предлагает проверять данные о судебных делах контрагента. Это можно делать, в частности, через систему ГАС «Правосудие» или через Картотеку арбитражных дел.

Иными словами, юристы советуют запастись максимумом документов при взаимодействии с контрагентами, которые будут служить доказательствами проявления компанией должной осмотрительности в случае возникновения спора. Но, что важно, наряду с этим стоит предпринять активные практические действия, собирая сведения о фирме, чтобы убедиться, что она реально может выполнить работу, оказать услугу или поставить товар.

А как с ними борется государство?

Государство сражается с однодневками активно и, судя по официальным данным, достаточно эффективно – в марте текущего года на своем официальном сайте ФНС России сообщила о том, что число фирм однодневок сократилось в 2,5 раза с 1,8 млн в 2011 году до 700 тыс. в 2016 году. Сокращению, как считает служба, поспособствовала масштабная работа по чистке ЕГРЮЛ – в 2016 году 650 тыс. юридических лиц, имеющих признаки фиктивных компаний, исключены из Реестра, что в 3,5 раза больше, чем в 2015 году. А в I полугодии 2017 года в ЕГРЮЛ более чем на 20% снизилась доля компаний с признаками недостоверности. За шесть месяцев были исключены свыше 230 тыс. недостоверных компаний, а также внесено более 300 тыс. записей о недостоверности сведений о фирмах.

Резонно предположить, что дальнейшей работе ФНС России с подозрительными компаниями поспособствуют совсем недавние законодательные изменения. С 1 сентября текущего года действует правило, по которому если юрлицо в течение шести месяцев не исправило включенные в ЕГРЮЛ недостоверные сведения о себе, в связи с чем в реестр была внесена запись об их недостоверности, его исключат из ЕГРЮЛ (ст. 2 Федерального закона от 28 декабря 2016 г. № 488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»). При этом, ответное заявление юрлица, права которого затрагивает решение об исключении юрлица из ЕГРЮЛ, по новым правилам должно быть мотивированным.

К одному из способов борьбы, как считает Екатерина Ларина, можно отнести также переход на онлайн-кассы. Напомним, использование ККТ нового образца предполагает, что сведения от налогоплательщика в неизмененном виде должны поступать оператору фискальных данных, а от него – в ФНС России (ч. 2 ст. 4.5 Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 290-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» и отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

***

Таким образом, до заключения сделки с той или иной компанией необходимо по возможности получить всю важную информацию о потенциальном контрагенте, разумеется, в рамках закона. Несмотря на то, что государство принимает ряд мер по сокращению «однодневок», компаниям стоит быть осторожными и внимательными, чтобы, во-первых, защитить свой бизнес от потерь, а во-вторых, избежать проблем с госорганами.

В соответствии с действующим гражданским законодательством предприятие (организация) признается юридическим липом только после государственной регистрации в установленном порядке и должно обладать определенными присущими ему признаками, без которых оно не может не только быть признано юридическим лицом, но и участвовать в законном хозяйственном обороте.

Во-первых, предприятие должно иметь в своей собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество. Наличие обособленного имущества обеспечивает материально-техническую возможность функционирования предприятия, его экономическую самостоятельность и надежность.

В ГК РФ изложены права предприятия по владению, ведению и управлению имуществом в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица. Вопросы регулирования права предприятия в той или иной форме на имущество освещены в разделе II ГК РФ, а также в других законодательных актах.

Во-вторых, важнейшим конституирующим признаком предприятия как юридического лица является его способность отвечать своим имуществом по обязательствам, которые возникают у предприятия во взаимоотношениях с кредиторами, в том числе при неисполнении обязательств перед бюджетом. Так, в ст. 56 ГК РФ говорится, что юридические лица отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Это положение не касается казенных предприятий и финансируемых собственником учреждений. В ст. 56 ГК РФ предусмотрено, что учредитель (участник) юридического лица или собственник сю имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных договором и нормативными актами. Финансируемые собственником учреждения несут ответственность находящимися в их распоряжении денежными средствами, однако при недостаточности у них средств для взаимоотношений с кредиторами по обязательствам учреждения субсидиарную ответственность несет собственник имущества. Подробнее о составе имущества предприятия, правах и обязанностях предприятия по использованию имущества рассказано ниже.

В-третьих, одним из основных признаков предприятия как юридического липа является его способность выступать в хозяйственном обороте от своего имени, то есть в соответствии с законодательством заключать все виды гражданско-правовых договоров с хозяйствующими партнерами, потребителями продукции (работ, услуг), поставщиками всех факторов производства (сырья, материалов, топлива, энергии, комплектующих изделий и т. п.), с гражданами и другими юридическими и физическими лицами. В п. 2 ст. S3 ГК РФ говорится, что в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и гражданские обязанности через своих участников.

В соответствии со ст. 55 ГК РФ представительства и филиалы предприятия не являются юридическими лицами. Представительство — это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического липа и осуществляет их защиту.

Филиалом юридического лица является его обособленное подразделение, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все функции юридического лица или их часть, в том числе функции представительства.

В-четвертых, важнейшим признаком предприятия как юридического лица является его право (возможность) быть истцом, предъявлять виновной стороне иски, а также быть ответчиком в суде (арбитражном суде) при невыполнении обязательств в соответствии с законодательством и договорами.

В-пятых, предприятие как юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету, правильно вести учет затрат на производство и реализацию продукции (работ, услуг), своевременно представлять установленную государственными органами отчетность. Начиная с 1996 г., предоставлять балансы и другую бухгалтерскую и финансовую отчетность для независимой аудиторской проверки. В соответствии с законодательством отдельные организационно-правовые формы юридических лиц обязаны публиковать годовые балансы в открытой печати.

В-шестых, в соответствии с ГК РФ любое юридическое лицо должно иметь свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. В п. 1 ст. 54 ГК РФ говорится, что наименование некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должно содержать указание на характер деятельности юридического лица. Предприятие как юридическое лицо должно указывать место своего нахождения, которое определяется местом его государственной регистрации, если в учредительных документах юридического лица не установлено иное.
Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь свое фирменное наименование, которое после регистрации в установленном порядке может использовать только его владелец. Лицо, неправильно, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Наименование и местонахождение предприятия должно быть указано в учредительных документах, состав обязательных сведений в которых определяется ГК РФ (п. 2 ст. 52) и законом.

Как отмечено в 1.1 данного раздела, предприятием по ГК РФ признается имущественный комплекс, а как субъект гражданских прав понятие «предприятие» не используется (кроме государственных и муниципальных унитарных предприятий). С точки зрения всей системы экономических отношений все хозяйствующие субъекты рыночных экономик понимаются как предприятия, хотя в ГК РФ под ними понимаются коммерческие и некоммерческие организации. Под коммерческой организацией понимается юридическое лицо, преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, общие признаки которых рассмотрены ниже.

Юридические лица, не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющие прибыль между участниками, являются некоммерческими организациями, к которым относятся потребительские кооперативы, общественные или религиозные организации (учреждения), финансируемые собственником учреждения, благотворительные и иные фонды, а также другие формы, предусмотренные законом. В соответствии с ГК РФ коммерческие организации осуществляют предпринимательскую деятельность на основе действия законодательных актов, а некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (п 3 ст. 50 ГК РФ). Некоммерческие организации как в процессе создания, так и в процессе дальнейшего функционирования должны руководствоваться ГК РФ, Федеральным законом РФ «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ, федеральными законами об отдельных видах некоммерческих организаций.

В Законе РФ от 19 ноября 1992 г. № 3929 «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» дано следующее определение понятия «предприятие»: «Предприятие, занимающееся предпринимательской деятельностью юридическое лицо, или не образующие юридического липа предприниматели, или гражданин-предприниматель». Данное понятие «предприятие» непосредственно относится ко всем юридическим лицам, которые являются (согласно ГК РФ) коммерческими организациями, так как их целью является извлечение и распределение прибыли, а также к индивидуальным предпринимателям. Не зря в постановлении Правительства Российской Федерации «О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий» от 20 мая 1994 г. № 498 говорится, что термин «предприятие» при решении о несостоятельности используется в определении Закона Российской Федерации «О несостоятельности (банкротстве) предприятий».

В Положении по бухгалтерскому учету «Учетная политика предприятия», утвержденном приказом Министерства финансов РФ от 28 июля 1994 г. № 100, установлено: «Под предприятием в дальнейшем понимаются предприятия и организации, являющиеся юридическими лицами по законодательству Российской Федерации, включая учреждения и организации, основная деятельность которых финансируется за счет бюджета».

Президиум ВАС РФ принял решение, выводящее на первый план исследование добросовестности не только непосредственных поставщиков компании, но и третьих лиц, связанных с этими поставщиками. Речь идет о постановлении от 12.02.08 № 12210/07, в котором суд для определения права плательщика (покупателя здания) на вычеты НДС проверил не только добросовестность его поставщика, но и благонадежность всех контрагентов продавца, а также их партнеров. И придя к выводу о том, что эти лица не отвечают признакам добросовестных налогоплательщиков, отказал компании в вычетах.

Такой подход означает новый, более качественный уровень борьбы с «однодневками». Ясно, что теперь основной упор будет делаться не только на исследование прямых отношений с ними, но и опосредованных — через внешне легальные фирмы-«прокладки». Заметим, что такая позиция суда вполне согласуется с позицией налоговиков, озвученной на прошедшем осенью в ФНС Всероссийском семинаре-совещании, посвященном методологии налогового контроля. Чиновники, не уделяющие ранее особого внимания «прокладкам», теперь пришли к выводу о необходимости усиления контроля над ними и их контрагентами. Налоговики отметили, что такие внешне благополучные компании (работающие с рентабельностью 1%-2%, не возмещающие НДС и регулярно сдающие отчетность) наравне с «однодневками» являются звеном наибольшего риска.

Президиум ВАС РФ принял решение, выводящее на первый план исследование добросовестности третьих лиц, связанных с поставщиками компании

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Сергей ТАРАКАНОВ, заместитель начальника отдела Контрольного управления ФНС России:
— Само существование фирм-«прокладок» служит свидетельством уклонения от уплаты налогов. Их количество влияет исключительно на время, необходимое для осуществления контрольных мероприятий «по цепочке» перепродавцов.

Андрей БРУСНИЦЫН, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
— Сбор доказательств по таким делам — очень трудоемкий процесс. Представляется, что главная задача суда в таких случаях — оценить качество и полноту собранных налоговым органом доказательств о наличии схемы и заинтересованности участников в ее реализации. Например, отсутствие иного явного экономического смысла в операциях, неисполнение налоговых обязательств участниками расчетов, обналичивание денежных средств от операций либо их «размытие» по счетам с невозможностью установить конечного бенефициара.

При этом, чтобы говорить о наличии схемы, следует не просто установить присутствие «однодневок» в конце цепи посредников, а необходимо указать конкретно те операции, по которым налоги не были уплачены, и четко определить размер ущерба для бюджета. Также необходимо установить все исполненные (неисполненные) налоговые обязательства участников расчетов.

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Илья АНТОНЕНКО, финансовый директор группы лизинговых компаний «Северная Венеция» (Санкт-Петербург), ведущий эксперт «Национальной консалтинговой компании»:
— Постановление № 12210/07 является неприятным сюрпризом для всех без исключения плательщиков. На основании этого решения налоговые претензии могут быть предъявлены практически каждому. Так как, проверяя налоговую добросовестность непосредственных контрагентов, плательщик не имеет ни юридических прав, ни времени для аналогичной проверки всей сколь угодно длинной цепочки субконтрагентов.

Обращаю внимание, что рассмотренная судом ситуация была связана с резким ростом стоимости имущества за короткий срок его прохождения по цепочке контрагентов. Я знаком с похожей ситуацией (правда, при ввозе имущества на территорию РФ) по заниженной (по мнению налоговиков) стоимости и дальнейшей продаже конечному покупателю через цепочку субконтрагентов с ростом стоимости до рыночной величины. По этой претензии есть решения, вынесенные и в пользу налоговиков (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 04.05.07 № КА-А40/3059-07), и в пользу плательщиков (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 08.02.07 № КА-А40/13300-06-1,2).

Максим ДОМУХОВСКИЙ, главный бухгалтер ООО «Смол-Картон», г. Смоленск:
— Интересен подход налоговиков к вычетам НДС: если окончание цепочки в «однодневке» — все снять. А ведь часть НДС была заплачена в бюджет. Но на это никто не обратил внимания.

К сожалению, в последнее время ситуация складывается для бизнеса не очень приятно: суды все чаще забывают о презумпции невиновности ради пополнения бюджета. Если так будет и дальше, то способ защиты бизнеса путем регистрации основных средств на независимую компанию с последующей сдачей в аренду будет также признан незаконным.

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Андрей ЦЫБ, специалист по налогообложению юридической фирмы «ВЕГАС-ЛЕКС»:
— Последние тенденции судебной практики еще раз говорят о том, что «спасение утопающих — дело рук самих утопающих». Упомянув в постановлении от 12.10.06 № 53 о должной осмотрительности налогоплательщика, Пленум ВАС РФ указал, в каком направлении организациям следует работать. Однако кто-то воспринял данные рекомендации как сигнал к действию, а кто-то в судах все еще ссылается на то, что отсутствие должной осмотрительности в действиях плательщика должен доказывать налоговый орган.

Постановлением № 12210/07 Президиум ВАС уже дал понять, что и непосредственно самим плательщикам следует позаботиться об осмотрительности при выборе контрагента, а не пенять на налоговый орган. Не думаю, что это постановление будет прецедентообразующим, однако станет дополнительным аргументом для налоговых органов при разрешении споров.

Что же теперь лучше делать компаниям, чтобы не получить претензии по работе с «однодневками» через цепочку посредников?

«Само существование «прокладок» свидетельствует об уклонении. Их количество влияет только на время, необходимое для проверки цепочки»

АРГУМЕНТЫ ДЛЯ СУДА

На наш взгляд, если дело уже дошло до суда, стоит обратить внимание судей на то, что еще в 2003 году КС РФ вынес определение (от 16.10.03 № 329-О), согласно которому налогоплательщик не несет ответственности за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет. Суды учитывают это определение при вынесении решений (например, постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 05.02.08 № А65-5564/07).

Кроме того, обязательным условием для привлечения плательщика к ответственности является его вина в форме умысла или неосторожности (ст. 110 НК РФ, постановление КС РФ от 15.07.99 № 11-П). А обязанность доказывать обстоятельства, послужившие основанием для принятия налоговым органом решения, например, об отказе в вычете НДС и привлечения в связи с этим к налоговой ответственности, возлагается на инспекцию (п. 2 постановления № 53). Значит, она обязана доказать, что у компании был умысел на извлечение необоснованной налоговой выгоды с помощью цепочки «однодневок». Или что компания вела с контрагентами согласованные действия, направленные исключительно на искусственное создание условий для незаконного возмещения налога (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 23.01.07 № Ф04-9121/2006(30275- А70-31)).

Но чтобы не доводить ситуацию до судебных разбирательств, конечно, лучше заранее побеспокоиться о подтверждении осмотрительности в выборе контрагента.

ИНФОРМАЦИЯ О КОНТРАГЕНТАХ ПОСТАВЩИКА

Запросы о непосредственных контрагентах компаниям уже привычны. От партнеров достаточно просто получить необходимые данные, подтверждающие их добросовестность (копии ИНН, учредительных документов, приказов на уполномоченных лиц и т. д.). Также, зная данные своих контрагентов, несложно получить информацию о них и из официальных источников, в частности выписки из ЕГРН.

С партнерами контрагентов значительно сложнее. Компания не всегда знает (и может знать) их данные. Получить эту информацию, не рискуя испортить отношения с партнером, можно, если она есть в свободном доступе. Например, наименование производителя и перечень официальных дилеров прямо указаны в договоре или на упаковке товара.

Если же компания обратится к своему поставщику с просьбой предоставить данные (уставы, свидетельства ИНН, выписки из ЕГРН и т. д.) по его контрагентам, нет гарантий, что она получит такую информацию. Например, поставщик может опасаться того, что, сведя покупателя со своим поставщиком напрямую, он лишится бизнеса. Поэтому контрагент может сослаться либо на коммерческую тайну, либо на отсутствие данных. Очевидно, что проще всего получить данные на партнеров поставщика, если эта фирма является собственной «прокладкой» плательщика. Поэтому не исключена ситуация, когда наличие таких данных не успокоит, а, напротив, насторожит налоговиков. На наш взгляд, если контрагент отказывается предоставить информацию о своих партнерах и нет возможности собрать ее самостоятельно, целесообразно сосредоточиться на получении более детальной информации о нем самом.

Инспектор не вправе отказать в информации о том, насколько добросовестно контрагент исполняет налоговые обязательства

ДОСЬЕ НА ПАРТНЕРА

Что будет относиться к подробным данным о контрагентах? Это копии (не простые, а нотариально заверенные) учредительных документов, свидетельств о госрегистрации, о постановке на учет, лицензий, доверенность на право подписания документов и образцы подписей уполномоченных лиц, заверенных представителями организации.

Помимо документов желательно выяснить опыт работы контрагента, его историю на рынке, реальность указанных им адреса и телефона (написать или позвонить). Если письмо будет возвращено или невозможно будет дозвониться, обратиться к представителю контрагента с вопросом о достоверности реквизитов. И подтвердить документом от него или правильность имеющихся реквизитов, или наличие новых, реально действующих официальных контактов.

Кроме того, благонадежность контрагента можно проверить с помощью сведений, указанных на сайте ФНС (www.nalog.ru). Там дана информация о действующих юридических лицах. А также о компаниях, зарегистрированных по адресам массовой регистрации, о дисквалифицированных лицах и т. д. Причем если из информации, полученной на сайте, будет следовать, что контрагент — вполне добропорядочная компания, лучше эту веб-страницу распечатать и присовокупить к иной документальной информации о партнере.

Также можно поинтересоваться в инспекции, в которой поставщик состоит на учете, насколько аккуратно он выполняет налоговые обязательства и есть ли нарушения. Если инспектор откажется предоставить эту информацию, ссылаясь на налоговую тайну, можно в противовес привести постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14.12.07 № Ф04-67/2007(77-А67-32). Компания запросила инспекцию, насколько добросовестно некоторые фирмы исполняют свои налоговые обязательства. Налоговики отказались ответить со ссылкой на то, что, во-первых, они не обязаны это делать (ст. 32 НК РФ) и, во-вторых, запрошенные сведения составляют налоговую тайну. Но суд указал, что статья 102 НК РФ содержит исчерпывающий перечень сведений, относящихся к налоговой тайне. Сведения о налоговых нарушениях к ним не относятся. Поэтому, раз плательщик обязан соблюдать должную осмотрительность и осторожность при выборе контрагента, инспекция не может отказать ему в доступе к запрошенным сведениям.

Рекомендуем протоколировать любые контакты с контрагентами и собирать на них папки-досье, чтобы была видна вся история отношений. Не выбрасывать даже малозначительные документы, относящиеся к контрагентам, вне зависимости от срока окончания взаимодействия с ними. Более того, договор с контрагентом лучше подписать в офисе, где предусмотрена пропускная система. Журнал охраны, в котором фиксируется приход представителей партнеров (время, дата, должность, Ф. И. О., паспортные данные), может помочь в дальнейшем доказать реальность отношений с контрагентом.

«К сожалению, в последнее время суды все чаще забывают о презумпции невиновности ради пополнения бюджета»

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Андрей ЦЫБ, специалист по налогообложению юридической фирмы «ВЕГАС-ЛЕКС»:
— Налогоплательщикам надо усилить контроль за своими поставщиками (при условии, что документы о контрагентах поставщика заполучить не представляется возможным, хотя они бы тоже не помешали). Перечень контрольных мероприятий по выбору и проверке поставщика не является исчерпывающим. И чем больше проверочных действий может себе позволить компания, тем больше вероятность, что суд в конечном итоге встанет на ее сторону. Отказ же потенциального поставщика в предоставлении информации о компании должен по крайней мере насторожить и заставить задуматься о целесообразности дальнейшего сотрудничества с таким поставщиком. ПОДРОБНОСТИ И ОСОБЕННОСТИ ПОСТАНОВЛЕНИЯ № 12210/07 Особенность постановления № 12210/ 07 в том, что инспекторы расценили контрагентов партнера налогоплательщика и их контрагентов как партнеров самой компании (и суд не подверг это сомнению).
Компания купила здание и предъявила по нему НДС к вычету. Но налоговики отказали в возмещении.

Обвинения были следующие. Во-первых, компания приобрела здание по цене почти в пять раз выше, чем продавец купил его (правда, при этом вопрос о соответствии цены рыночной на основании ст. 40 НК РФ не исследовался). Во-вторых, продавец получил это здание в собственность за 18 дней до сделки, а предыдущий владелец здания — за неделю до продажи. В-третьих, продавец рассчитался с предыдущим владельцем из средств, вырученных от продажи здания компании — фигуранту дела. А предыдущий владелец в свою очередь направил поступившие деньги своим контрагентам, обслуживаемым в том же банке, что и он. Проверив более детально этих контрагентов, налоговики выяснили, что они отвечают признакам «однодневок». Этих обстоятельств налоговикам было достаточно, чтобы сделать вывод о наличии схемы имитации движения денег для получения права на применение вычета НДС.

В итоге Президиум ВАС РФ поддержал контролеров. Причем суд не остановило ни то, что, когда ВАС РФ передавал дело в Президиум, он фактически поддержал компанию (определение от 16.11.07 № 12210/ 07). Ни то, что все условия для вычета НДС компания выполнила, а продавец здания рассчитался с бюджетом в части НДС.

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Сергей ТАРАКАНОВ, заместитель начальника отдела Контрольного управления ФНС России:
— На мой взгляд, квалифицировать действия плательщика как уклонение невозможно. В ситуации видно стремление первоначального собственника реализовать здание без налоговых последствий. А наличную выручку скорее всего обратить в собственность его бенефициаров.

Я вижу в этом решении как минимум пять спорных моментов.
Первый. Об имитации движения денежных средств не может быть и речи. Настоящие деньги прошли по счетам, пусть и внутри одного банка.

Второй. Не исследован вопрос о первоначальном собственнике здания и какова была причина первичной продажи здания по заниженной цене.

Третий. Не исследован вопрос о действительных бенефициарах, получивших наличные. Если деньги были направлены плательщику (например, для скрытой зарплаты), то уклоняется от уплаты налогов, причем «зарплатных», покупатель здания. Если первоначальному собственнику здания, то уклоняется первоначальный собственник.

Четвертый. Не выявлялась и не была обнаружена связь между плательщиком, первоначальным собственником здания и бенефициарами.

Пятый. Необходимо было исследовать вопрос, на кого был оформлен землеотвод, получено разрешение на строительство, проектная документация. Не исключено, что за постройкой здания и всеми действиями (включая создание «однодневок») действительно изначально стоит плательщик.

По моему убеждению, если налоговые органы продолжат руководствоваться постановлением № 53, цитатами из которого загромождены судебные решения по этому делу, все решения «по схемам» будут по-прежнему вызывать удивление и недоумение.

КАК ИСПОЛЬЗУЮТ НА ПРАКТИКЕ ФИРМЫ-«ПРОКЛАДКИ»

Способ с использованием фирм-«прокладок» состоит в том, что компания добавляет в цепочку между собой и поставщиками вполне легальную фирму, которая платит все налоги и своевременно отчитывается перед бюджетом. Тем самым формально выполняются требования о проявлении должной осмотрительности при выборе контрагентов.

Однако «прокладка» не имеет имущества и в ее функции входит исключительно работа с новыми или ненадежными поставщиками. Соответственно, если у этих поставщиков возникнут налоговые претензии, они коснутся лишь фирмы-«прокладки». Поскольку она самостоятельного значения для бизнеса не имеет, ее счета могут быть заблокированы, а сама она — обанкрочена и ликвидирована без особого ущерба. Причем блокировка счетов убытков не приносит, поскольку, как только такая угроза становится явной, все денежные потоки переводятся на другую компанию, созданную специально для этих же целей.

Термин «фирма-однодневка” как-то сразу режет слух. Даже у далеких от бизнеса людей всплывают ассоциации с уходом от налогов, серыми схемами и банальным воровством. А уж предприниматели подавно должны остерегаться нарваться на такое «сотрудничество”. В сегодняшней статье мы расскажем, как с первого взгляда определить недобросовестного контрагента и избежать неприятностей.

Это юридическое лицо или ИП, которое создается не для того, чтобы вести бизнес, а для обмана других участников рынка и государства. Чаще всего это именно организации — ООО. У индивидуальных предпринимателей прямая и личная ответственность перед партнерами, поэтому ИП-однодневок меньше. Но тоже хватает.

Обычно однодневки существуют только на бумаге. Они могут регистрироваться с многочисленными нарушениями, вплоть до того, что учредителей и директора уже давно нет в живых. Налоговики признаются сами: у них нет ни прав, ни обязанностей проверять достоверность сведений, предоставленных при регистрации юридического лица. (Письмо ФНС от 11.02.2010)

Итак, однодневка — это фейковая контора, которая не работает и физически не существует. Она создана для того, чтобы незаконным способом получать деньги или другие блага. И создателям такой фирмы, скорее всего, ничего не будет. А вот вам могут сделать атата, если вдруг выяснится что сотрудничаете с таким контрагентом.

Последствия работы с фирмой-однодневкой

Можно лишиться денег

Самый наглый и циничный вариант действия фирм-однодневок. Допустим, вы находите поставщика товаров для интернет-магазина. Отличие e-commerce от классической оффлайн-торговли в том, что вы и ваш поставщик могут находиться на разных концах страны. Лично встретиться нельзя, все переговоры — только по переписке или телефону.

Так вот, вы нашли поставщика из другой области. Подписали с ним договор поставки, сделали предоплату и ждете свой товар. А он не едет. Все мыслимые и немыслимые сроки проходят, а товара нет. Естественно, вы начинаете звонить и писать поставщику с целью сказать все, что вы о нем думаете. Но только он о вас уже не думает вообще. Телефоны заблокированы, по почте не отвечают, сообщения не доходят. А сайт по прежнему работает, завлекая все новые и новые жертвы.

На самом деле не было никакого товара, транспортной компании и менеджера. Все это — не больше, чем инсценировка, разыгранная для доверчивых предпринимателей. То есть для вас.

Можно нарваться на проблемы с налоговой

Здесь все куда сложнее. Вы можете даже не знать, что один из ваших проверенных партнеров уходит от налогов и нечестно обналичивает средства при помощи цепочки из фирм-однодневок. Вы спокойно сотрудничаете с ним: заказываете товар или пользуетесь услугами. Как он там выводит деньги и что с налогами — вам неинтересно.

Но в один прекрасный день вас вызывают в ФНС для дачи объяснений по участию в незаконной схеме по уходу от налогов. Вы, конечно, ничего не понимаете: у вас с этим все в порядке. Оказывается, что во всем виноват ваш контрагент. Видимо, он утратил бдительность и начал орудовать уже по-крупному, не пытаясь хоть как-то прятаться. Вот и попал в поле зрения налоговиков. И потащил за собой всех, в том числе и вас.

В целом ничего страшного здесь нет. Налоговая попросит объяснить, что к чему, возможно, попросит какие-то бумаги. Если вы докажете (а вы докажете), что не имели к цепи обнала никакого отношения, вас с миром отпустят. Но потратить какое-то количество времени и нервов придется.

Банк может заблокировать расчетный счет

Суть примерно такая же, как и в предыдущем пункте, только контролирующим органом выступает не налоговая, а ваш банк. Дело здесь вот в чем. Центральный банк бдительно следит за тем, чтобы коммерческие банки не проводили подозрительные транзакции. Любая подозрительная операция — это сигнал о том, что кто-то пытается обналичивать деньги. Государство рьяно борется с такими вещами. Все предприниматели, работающие по такой организационно-правовой форме, как ООО, прекрасно знают, что снять прибыль со счета юрлица просто так нельзя — нужно заплатить налог на дивиденды.

Налог на дивиденды многим платить не хочется. Некоторые предприниматели придумывают многоходовки, чтобы ничего не отдавать государству. В цепочках таких многоходовок обязательно будут подставные фирмы-однодневки, через которые и проводят сделки. Это нужно, чтобы государство не напало на след интересанта.

В свете нашего вопроса безналичный перевод фирме-однодневке может быть расценен банком как подозрительная транзакция. У любого банка есть служба финансового мониторинга, которая и следит за такими вещами. Если вы каким-то образом оказались вовлечены в такую цепочку — заблокировать могут именно ваш счет. Даже если именно ваш перевод абсолютно белый, само участие в цепочке не есть хорошо: банк сначала заблокирует счет, а потом будет разбираться.

Варианты проблем при работе с фирмами-однодневками можно перечислять до бесконечности, но даже приведенных примеров хватит для того, чтобы понять: ни к чему хорошему это не приведет. Подставные фирмы — это паразиты экономики и с этим явлением нужно бороться, в том числе и вам. Но для этого фейковую контору нужно сначала распознать. Давайте разбираться, как это сделать.

Ни один из признаков, которые мы перечислим ниже, не говорит стопроцентно о том, что контора подставная. Однако если ваш контрагент попадает сразу под несколько критериев — это повод задуматься. Итак, признаки фирм-однодневок.

Юридический адрес массовой регистрации

У каждого ООО есть юридический адрес, по которому оно зарегистрировано. Это может быть квартира, офис или цех — неважно. Важно то, что это объект недвижимого имущества, находящийся в аренде или собственности юридического лица. Есть ситуации, когда в одном и том же офисе по одному и тому же адресу зарегистрировано несколько десятков компаний. Это и есть адрес массовой регистрации. Законом такое не запрещено.

Однако если у вашего контрагента в качестве юридического указан один из таких адресов — это первый признак однодневки. Не все компании, имеющие адрес массовой регистрации — однодневки, но все однодневки имеют адрес массовой регистрации. Проверить юридический адрес вашего контрагента проще простого — для этих целей есть специальный сервис на сайте налоговой.

Если вы нашли контрагента в списках — не спешите относить его к неблагонадежным. Посмотрите адрес регистрации на картах «Яндекса” или Google. Возможно, по адресу расположен какой-нибудь бизнес-центр, в котором размещаются сотни офисов. В этом случае все в порядке. А вот когда по адресу находится будка в глухой пригородной промзоне поселка городского типа — это повод насторожиться. Особенно когда фирм, зарегистрированных по нему, — несколько десятков.

Директор и учредители являются таковыми еще в десятках компаний

Есть такое понятие, как номинальный директор. Или бухгалтер, или учредитель. Это значит, что должностное лицо, которое числится в качестве человека, имеющего право действовать от имени компании, на самом деле подставное лицо.

Работает это так: ушлые ребята приходят в ПТУ на окраине районного центра. Простите, не в ПТУ, а в колледж. Находят там самого «смышленого” паренька и предлагают ему стать директором «Крупной международной компании”. Ему для этого ничего делать не надо — просто подписать документы и получать деньги. Немного, но за так. Хочется больше денег — можешь стать директором еще парочки еще более международных корпораций. Может быть, даже генеральным.

Бедолага соглашается и живет дальше ни о чем не думая. Но в один прекрасный момент его вызывают в ОБЭП. Там генеральному директору (теперь уже бывшему) популярно объясняют, что за его фирмами числятся многомиллионные долги, а он крайний. Учредители на Кипре, а он тут.

В общем, вы поняли — именно такие директора и другие должностные лица работают в подставных фирмах. Если, конечно, это можно назвать словом «работают”. Проверить директора организации тоже просто. А лучший способ — созвониться с директором компании-партнера лично. По разговору вы сразу все поймете: человек будет в курсе дела, с радостью с вами пообщается да еще и пригласит на деловую встречу. Если дозвониться до директора не удается или на том конце провода вы слышите невнятное мычание в трубку — идите мимо такого контрагента.

Контрагент не платит налоги

Фирмы однодневки либо вообще не сдают налоговую и иную отчетность, либо годами показывают государству нулевые показатели. Однако вариантов может быть и больше:

  • компания годами показывает убытки;
  • юрлицо не предоставляет объяснения по требованию налоговой;
  • юрлицо ведет деятельность с высокими налоговыми рисками.

Короче, однодневки мухлюют с налогами по полной. И мухлеж этот тоже можно проверить с помощью специального сервиса.

Фирмы-однодневки работают по фальшивым или неверно оформленным документам

Вариантов — десятки:

  • учредительные документы — полная подделка. Такой компании не существует, так же как и учредителей с директором. Для того чтобы проверить контрагента, сделайте запрос в ЕГРЮЛ или ЕГРИП. По первому проверяем юридических лиц, по второму — индивидуальных предпринимателей;
  • учредительные документы в порядке, но в качестве учредителей или должностных лиц числятся дисквалифицированные лица. Проверяем , или ;
  • учредительные документы также в полном порядке, но компания находится в стадии ликвидации и в скором времени будет исключена из государственного реестра. Это не фирма-однодневка в привычном смысле, но работать с таким контрагентом тоже нельзя.

Это были признаки фирм-однодневок, которые можно проверить, не вставая из-за стола. Кстати, помимо государственных органов неплохие сервисы проверки контрагентов предоставляют многие банки. Перед тем как сделать перевод, система оценивает получателя платежа по нескольким критериям и выдает оценку его благонадежности.

Однако, чтобы делать окончательные выводы, нужно попытаться разузнать больше информации. Попробуйте сделать это в личной беседе с руководством. Подставная контора никогда не предоставит вам следующие данные:

  • информация о количестве сотрудников, работающих в штате;
  • информация о занимаемых площадях, имеющемся оборудовании и имуществе;
  • данные о фактическом местоположении, адрес ведения деятельности.

Что должно насторожить

Не думайте, что все до одной фирмы-однодневки действуют вот так нагло и в лоб. Многие из них успешно маскируются под добропорядочные компании. У таких все на месте: документы в полном порядке, нет проблем с налоговой, «чистые” директор и учредители. Но все это — до поры до времени. Когда пробьет нужный час, фирма лопнет как мыльный пузырь, попутно обогатив ее участников и разорив всех остальных. Поэтому тщательно проверяйте каждого нового партнера, если:

  • фирма зарегистрирована за неделю до того, как вы собираетесь подписать с ней договор;
  • компания часто меняла свое местонахождение (на языке налоговиков это называется налоговая миграция), о компании отсутствуют какие-либо упоминания в интернете или средствах массовой информации. Ее как будто не существует в информационном поле — имеет низкий индекс цитируемости;
  • компания имеет плохую репутацию: судится с бывшими сотрудниками и партнерами, имеет административные штрафы от проверяющих органов.

А вообще подозрительную контору часто видно издалека. Многие предприниматели после того, как попались на сотрудничестве с однодневками, позже признаются, что с самого начала чувствовали, что что-то тут не так. Поэтому лучше лишний раз перестраховаться и проверить контрагента или вовсе отказаться от сотрудничества, чем потом иметь проблемы с государством или лишиться денег.

Недобросовестность контрагента по сделке может служить основанием для отказа в возмещении налога из бюджета, применении налоговых вычетов, а также для непризнания расходов организации для целей исчисления налога на прибыль.

Как следствие, организации должны проявлять должную осмотрительность и осторожность при выборе нового партнера и заключении сделки.

Фирмы-однодневки: понятие, признаки, налоговые схемы

Фирма-однодневка — это юридическое лицо, которое создается без цели ведения реальной экономической, производственной, хозяйственной деятельности, а только с целью создания видимости такой деятельности. Таким образом, фирму-однодневку можно назвать инструментом, который используют некоторые предприниматели в процессе реализации преступного умысла. Задача налоговых инспекторов как раз состоит в том, чтобы пройти по всей цепочке контрагентов и установить реальный источник денежных средств.

Фирма-однодневка может также считаться инструментом реализации схем ухода от налогообложения. Основная задача фирмы-однодневки состоит в уклонении от уплаты налогов. Причем для достижения данной цели создаются целые цепочки хозяйственных связей с использованием фирм-однодневок. Как правило, это действующие организации, уплачивающие налоги, но использующие фирмы-однодневки для уменьшения налоговой нагрузки. Фактически фирмы-однодневки деятельность не ведут, а осуществляют фиктивные сделки. Таким образом, фирма-однодневка — это юридическое лицо, создаваемое под конкретную ситуацию или на определенный срок. Вышеназванные юридические лица не имеют своей целью ведение какой-либо реальной деятельности и не представляют отчетность в налоговые органы либо представляют нулевую отчетность.

Одним из признаков фирмы-однодневки является показатель среднеотраслевой налоговой нагрузки. Если по объективным факторам данный вид бизнеса является прибыльным и привлекательным для инвесторов, а показатели деятельности фирмы свидетельствуют об обратном, то это вызовет у налоговой инспекции подозрение. При исчислении налогов следует руководствоваться здравым смыслом и исчислять налоги исходя из реальной среднеотраслевой налоговой нагрузки. ФНС России рекомендует проверять работников организаций на предмет соответствия их задекларированных доходов производимым ими расходам. Налоговикам также не внушают доверия организации, использующие нестандартные средства расчета: бартер, вексель, уступку прав требования; организации, имеющие организационно-правовую форму в виде ООО; организации, не сдающие отчетность; организации, применяющие нерыночные цены; организации, занижающие налог на прибыль вследствие необоснованного включения в состав внереализационных расходов затрат, не учитываемых при налогообложении; организации, являющиеся малым предприятием (численность, оборот), но при этом выступающие контрагентом крупнейшего налогоплательщика; организации, в которых заработная плата сотрудников меньше прожиточного минимума; организации, регулярно представляющие декларации к уменьшению или возмещению налогов из бюджета; организации, у которых налоговая нагрузка уменьшается на фоне роста выручки; организации, у которых суммы привлеченных займов и кредитов значительно превышают величину выручки; организации, у которых сумма реализации товаров (работ, услуг) в декларации по налогу на прибыль меньше аналогичного показателя в бухгалтерской отчетности.

Если организация подает нулевую отчетность, отдел камеральных проверок налоговой инспекции по истечении отчетного периода направляет запрос в банк, в котором у организации открыт счет, о движении денежных средств по счету. И если операции по счету проводились, проверочные мероприятия должны начаться уже в отношении контрагентов, так как проводить проверку самой фирмы-однодневки, по мнению налоговых органов, нецелесообразно.

Следующий этап — это выявление организаций (получателей необоснованной налоговой выгоды), связанных с фирмой-однодневкой. Налоговиками разработана методика по установлению маршрута движения денежных средств через фирмы-однодневки. Выявляются организации, которые перечисляют или получают денежные средства от предприятий, имеющих признаки фирм-однодневок. На основании полученной информации налоговики составляют план выездных налоговых проверок. По такой же схеме выявляется взаимосвязь по каждой последующей организации в цепочке контрагентов, пока не будет обнаружена конечная организация — владелец средств, прошедших через расчетный счет фирмы-однодневки.

Какими же признаками должна обладать такая организация:

  • деятельность налогоплательщика должна носить реальный характер;
  • руководители и учредители организации не должны быть массовыми;
  • компания-организатор схемы должна иметь на балансе собственное имущество;
  • уставный капитал организации не должен быть минимальным, а факт увеличения уставного капитала свидетельствует о реальности деятельности;
  • иметь сведения о начисленных и выплаченных дивидендах;
  • у организации должны иметься адреса зарегистрированных кассовых аппаратов (обычно фирмы-однодневки не имеют зарегистрированных кассовых аппаратов).

Затем происходит анализ налогов, исчисленных организацией. Большое внимание налоговиков привлекает исчисление НДС.

С этой целью анализируются выручка, показанная в отчете о прибылях и убытках, финансовый результат деятельности, применение налоговых льгот, убытки предыдущего налогового периода, уменьшающие налоговую базу текущего периода.

Если по итогам анализа предприятие сочтут организатором схемы, оно будет включено в план выездных проверок.

«Привлекательность» фирм-однодневок состоит прежде всего в том, что их использование позволяет организации оптимизировать налогообложение, например увеличивать расходы при исчислении налога на прибыль, тем самым занижая налоговую базу. Посредством применения фирм-однодневок можно получить необоснованный налоговый вычет по НДС. При покупке услуг, которые реально не оказывались, осуществляется «обналичивание» денежных средств, которые возвращаются обратно к организатору схемы. Таким образом, предприятие — организатор схемы получает налоговые послабления, а фирма-однодневка, выполнив свое предназначение, не уплачивает налоги в бюджет, и государство не получает доходов в бюджет.

Первая и самая распространенная схема с участием фирм-однодневок — это «обналичивание» денежных средств через фирму-однодневку. Организатор схемы покупает у фирмы-однодневки услуги по фиктивному договору. На расчетный счет фирмы-однодневки поступают денежные средства за оказанные услуги. Затем денежные средства снимаются с расчетного счета фирмы-однодневки и возвращаются к организатору схемы.

Вторая не менее популярная схема — это снижение налоговой нагрузки за счет заключения фиктивных договоров. Покупатель приобретает у фирмы-однодневки фиктивные услуги и тем самым увеличивает свои расходы и незаконно приобретает «входной» НДС по оказанным услугам. Фирма-однодневка никаких налогов в бюджет не уплачивает либо отражает в отчетности минимальные обороты.

При экспортной схеме покупатель (экспортер) товара покупает через фирму-однодневку товар по завышенной цене. В свою очередь, фирма-однодневка закупает товар у продавца по меньшей стоимости. Согласно п. 1 ст. 164 НК РФ налогообложение товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта, производится по ставке 0%. В итоге продавец товара уплачивает минимальные налоги с реализации, а экспортер получает налоговый вычет по НДС, и вышеуказанная сумма возмещается из бюджета.

Известна также схема переноса налоговой нагрузки на фирмы-однодневки. Производитель продает свой товар фирме-однодневке по минимальной цене. Фирма-однодневка продает данный товар организации-посреднику с максимальной наценкой. В свою очередь, организация-посредник реализует данный товар налогоплательщику с минимальной наценкой. Производитель товара уплачивает минимальные налоги в бюджет. Организация-посредник, делая минимальную наценку на товар, уплачивает небольшие налоги в бюджет. Налогоплательщик, покупая товары по максимальной цене, тем самым увеличивает свои расходы и получает право на налоговый вычет по НДС.

Существует схема, позволяющая избежать налоговых долгов. Организация-должник, которая может иметь долги перед бюджетом или перед кредиторами, выводит свои активы в подконтрольную ей фирму путем внесения вклада в уставный капитал. На балансе организации-должника остаются долги. Затем организация-должник реорганизуется путем слияния либо присоединения к организации, которая на основании ст. 50 НК РФ становится правопреемником организации-должника. Впоследствии, не уплатив налогов в бюджет, организация-правопреемник может быть ликвидирована.

Известны схемы с использованием вкладов учредителей. Например, чтобы провести безналоговую реализацию, продавец вносит имущество в счет вклада в уставный капитал вновь созданной организации. Затем покупателю продается право на долю в уставном капитале вновь созданной организации. Возможен также вариант, при котором продавец вносит имущество в счет вклада в уставный капитал, покупатель вносит денежные средства в счет вклада в уставный капитал организации. Некоторое время спустя продавец продает свою долю в уставном капитале и получает ее в денежной форме (за счет средств, внесенных покупателем).

Государство ведет активную борьбу с фирмами-однодневками. Налоговиками разработаны признаки неблагонадежных фирм. На основании этих признаков производится мониторинг налогоплательщиков, составляются планы налоговых проверок. Планируются такие меры, как увеличение минимального размера уставного капитала для ООО и ОАО. Данная мера, по мнению финансового ведомства, ограничит доступ на рынок фирм-однодневок. Предлагается также ужесточить уголовную ответственность учредителей за регистрацию фирм-однодневок.

Согласно Постановлению ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, достоверны.

Под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета. Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды служит основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

О необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

  • невозможность реального осуществления налогоплательщиком операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ, оказания услуг;
  • отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;
  • учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуются совершение и учет иных хозяйственных операций;
  • совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

По логике если налог не внесен в бюджет контрагентом, то налогоплательщику должно быть отказано в возмещении НДС из-за того, что в бюджете не сформирован источник для возмещения налога, и право на вычет НДС у налогоплательщика отсутствует. Невозможно также признать расходы по налогу на прибыль, если контрагент не показал своих доходов или является неблагонадежным партнером. Однако судебная практика не столь однозначна, и организации все-таки следует отстаивать свою позицию в суде.

Риски и проблемы, связанные с фирмами-однодневками

Если говорить о рисках и проблемах, связанных с фирмами-однодневками, то можно выделить 3 блока рисков:

Первый — гражданско-правовые последствия, которые возникают в случае, если заключаемые сделки могут быть признаны ничтожными, поскольку они нарушают закон (являются незаконными), то есть имеют целью не извлечение экономической выгоды, а только уклонение от налогов. Последствия признания сделок недействительными прописаны в Гражданском кодексе Российской Федерации (ГК РФ). В частности, требование о применении последствий недействительности сделки в виде взыскания в доход Российской Федерации, полученного (причитавшегося) по сделке исполнения в соответствии со ст. 169 ГК РФ, может быть предъявлено налоговым органом в рамках выполнения им задачи по контролю за производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, при оспаривании сделок, направленных на производство и сбыт продукции, обладающей свойствами, опасными для жизни и здоровья граждан.

Для обеспечения поступления в бюджет налогов в полном объеме налоговый орган вправе, руководствуясь ст. 170 ГК РФ, предъявить требование о признании совершенных налогоплательщиком сделок недействительными как сделок, совершенных только для вида, без намерения создать соответствующие им правовые последствия (мнимых) либо с целью прикрыть другую сделку (притворных), поскольку удовлетворение этого требования может способствовать реализации соответствующей задачи.

Согласно абз. 4 п. 11 ст. 7 Закона РФ от 21.03.1991 N 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации» налоговые органы вправе предъявлять в суде и арбитражном суде иски о признании сделок недействительными и взыскании в доход государства всего полученного по таким сделкам.

Судам при применении вышеназванных положений Закона необходимо учитывать, что данное право может реализовываться налоговыми органами лишь постольку, поскольку удовлетворение соответствующего требования направлено на выполнение задач налоговых органов, определенных ст. 6 Закона <1>.

<1> Постановление Пленума ВАС РФ от 10.04.2008 N 22 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением статьи 169 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Так, ФАС Западно-Сибирского округа посчитал договор ничтожным в силу п. 1 ст. 170 ГК РФ (Постановление от 14.04.2009 N Ф04-4879/2008(4148-А45-30)): в суд обратился кредитор компании, в отношении которой рассматривалось дело о банкротстве. Он потребовал признать ничтожной сделкой договор купли-продажи пищевых добавок, в котором его должник выступал в качестве покупателя.

Первая инстанция иск удовлетворила, а апелляционный суд отказал кредитору, сославшись на то, что он не доказал «наличие у обеих сторон соответствующего умысла на момент заключения оспариваемой сделки». Кассационная инстанция оставила в силе первоначальное решение. При этом суд учел, что продавец по юридическому адресу отсутствовал и не вел хозяйственной или иной деятельности. Не было оборотов по его расчетному счету. Стороны договора не доказали суду, что исполнение по нему было начато. Таким образом, стороны заключили договор без намерения создать соответствующие правовые последствия.

Второй вид риска (самый типовой и прогнозируемый) — судебные споры с налоговой инспекцией по результатам мероприятий налогового контроля, то есть камеральных налоговых проверок, выездных налоговых проверок, и, как следствие, доначисление недоимок, пени и штрафов. В процессе таких налоговых процедур лицо также привлекается к административной ответственности.

Суды не занимают по этому вопросу одну позицию.

Некоторые суды считают, что приобретение товара у фирмы-однодневки является признаком получения необоснованной налоговой выгоды. Так, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 24.07.2006 по делу N А44-3573/2004-С10 суд указал на то, что приведенные расчеты нельзя было признать платой за экспортный товар, а экспортные сделки были мнимыми, поскольку в них были задействованы фирмы-однодневки, зарегистрированные на подставных лиц, которые отрицали их причастность к хозяйственной деятельности, а в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 07.10.2008 N Ф08-6023/2008 по делу N А32-22136/2007-51/468 суд пришел к выводу, что одним из признаков получения необоснованной налоговой выгоды являлся тот факт, что контрагент имел признаки фирмы-однодневки.

Другие суды стоят на позиции, что приобретение товара у фирмы-однодневки не является признаком получения необоснованной налоговой выгоды. В Постановлении ФАС Московского округа от 24.11.2008 N КА-А40/10972-08 по делу N А40-985/08-112-4 суд указал, что наличие признаков фирмы-однодневки у контрагентов общества не являлось основанием для признания налоговой выгоды необоснованной, а в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 11.02.2009 по делу N А32-12090/2008-29/200 суд счел, что наличие у поставщика общества признаков фирмы-однодневки не служило основанием для отказа налогоплательщику в вычете НДС.

При отсутствии доказательств несовершения хозяйственных операций, в связи с которыми заявлялось право на налоговый вычет, вывод о том, что налогоплательщик знал либо должен был знать о недостоверности (противоречивости) сведений, может быть сделан судом в результате оценки совокупности обстоятельств, связанных с заключением и исполнением договора (в том числе с основаниями, по которым налогоплательщиком был выбран соответствующий контрагент), а также иных обстоятельств, упомянутых в Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии таких обстоятельств, как невозможность реального осуществления налогоплательщиком хозяйственных операций, совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком, учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности и т.д.).

Вывод о недостоверности счетов-фактур, подписанных лицами, не значащимися в учредительных документах поставщиков в качестве руководителей этих обществ, не может рассматриваться в отсутствие иных фактов и обстоятельств в качестве основания для признания налоговой выгоды необоснованной.

Третьи риски связаны с уголовно-правовой ответственностью. Это наиболее жесткие и ощутимые риски, которые на сегодняшний день присутствуют в качестве инструмента работы с предпринимателями.

Статья 199 Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ) устанавливает ответственность за уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации, которая уклоняется от уплаты налогов путем непредставления налоговой декларации или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации является обязательным, либо путем включения в налоговую декларацию или такие документы заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере, а ст. 194 УК РФ устанавливает ответственность за уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации или физического лица, совершенное в крупном размере.

Статья 199.1 УК РФ устанавливает ответственность за неисполнение в личных интересах обязанностей налогового агента, совершенное в крупном размере. При этом личный интерес как мотив преступления может выражаться в стремлении извлечь выгоду имущественного, а также неимущественного характера, обусловленную такими побуждениями, как карьеризм, протекционизм, семейственность, желание приукрасить действительное положение, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении какого-либо вопроса <1>.

<1> Пункт 17 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.12.2006 N 64.

Лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное ст. ст. 198, 199 и 199.1 УК РФ, освобождается от уголовной ответственности, если оно полностью уплатило суммы недоимки и соответствующих пеней, а также сумму штрафа в размере, определяемом в соответствии с НК РФ.

Как обезопасить себя от недобросовестного контрагента

На практике позиция многих организаций сводится к тому, что не дело организации отвечать за ошибки и недобросовестность партнера по сделке. Организации полагают, что достаточной защитой их интересов в суде будет представление подтверждающих сделку документов, например счетов-фактур, дающих право на получение налогового вычета по НДС. Организации также полагают, что факт отсутствия регистрации контрагентов не свидетельствует о недействительности сделки и не влияет на право применения налогового вычета. Однако данный вид защиты неэффективен, и в суд следует представить более весомые аргументы. Например, намного легче отстаивать свои права, когда имеются в наличии документы, подтверждающие попытку проверки организации-контрагента. Очень удобна практика ведения на потенциальных партнеров по бизнесу отдельной папки с подшивкой документов, доказывающей их добросовестность.

Основанием для признания недобросовестности партнера может послужить, например, отсутствие у контрагента соответствующего оборудования и производственных мощностей для выполнения условий договора или выпуска продукции. Важно отметить, что необходимо иметь все контактные сведения не только на контрагента по сделке, но и на третьих лиц, участвующих в процессе производства. В случае если поставщик передает свои обязательства или их часть для выполнения третьим лицам, в договоре должна быть указана вся цепочка контрагентов. Перед заключением договора важно проверить судебную историю предполагаемого партнера и узнать, не было ли судебных дел с его участием.

На сайте ФНС России размещены все адреса массовой регистрации. Для получения запроса необходимо указать регион, город, название улицы, номер дома и (или) квартиры (офиса) и получить результат, в очередной раз обезопасив себя от недобросовестного контрагента.

Таким образом, желая обезопасить свой бизнес и репутацию организации при заключении сделок с новыми контрагентами, целесообразно завести «досье» на предполагаемого партнера, изучить судебную практику по данному контрагенту, проверить, являются ли адрес, руководство, учредители контрагента «массовыми», изучить историю сделок, заключенных данным контрагентом, и попытаться проявить разумную осмотрительность в выборе партнера.

О.Попутаровский

Адвокат,

Add a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *