Служебное произведение ГК РФ

Новая редакция Ст. 1295 ГК РФ

1. Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается автору.

Если работодатель в срок, предусмотренный в абзаце втором настоящего пункта, начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора — судом.

Право на вознаграждение за служебное произведение неотчуждаемо и не переходит по наследству, однако права автора по договору, заключенному им с работодателем, и не полученные автором доходы переходят к наследникам.

3. В случае, если в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель имеет право использования соответствующего служебного произведения на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой правообладателю вознаграждения. Пределы использования служебного произведения, размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора — судом.

4. Работодатель может обнародовать служебное произведение, если договором между ним и автором не предусмотрено иное, а также указывать при использовании служебного произведения свое имя или наименование либо требовать такого указания.

Комментарий к Ст. 1295 ГК РФ

1. Статья 1295 ГК РФ регулирует особенности правового режима произведений, созданных работником в соответствии с трудовой функцией и служебным заданием работодателя.

Основанием для квалификации произведения как служебного являются: наличие трудовых отношений между автором и работодателем и отнесение к числу трудовых обязанностей работника создания произведений. В случае возникновения спора относительно того, является ли конкретное произведение служебным, в качестве доказательств рассматриваются трудовые договоры, служебные инструкции, приказы, распоряжения о поручении работнику выполнения конкретного задания — создания произведения. В отсутствие указанных доказательств произведение не признается служебным. Бремя доказывания служебного характера произведения по сложившейся практике возлагается на работодателя.

2. По общему правилу исключительные права на служебное произведение принадлежат работодателю, за автором же сохраняются личные неимущественные права в полном объеме, если трудовым договором или иным договором не предусмотрено иное. В случае если работодатель начнет использовать произведение, у работника возникает право на вознаграждение, которое определяется в соответствии с договором между автором и работодателем. В науке гражданского права и трудового права идет спор о правовой природе указанных договоров, являются ли они трудовыми или гражданско-правовыми. Видится, что несмотря на указание в п. 1 комментируемой статьи на «трудовой договор», соответствующие отношения не входят в предмет трудового права. Прежде всего, исходя из предмета гражданского права, определенного в п. 1 статьи 2 ГК РФ, следует сделать вывод о том, что в данном случае стороны договора (независимо от его наименования) определяют особенности возникновения имущественных гражданских прав — исключительных прав на произведение, права на получение вознаграждения, соответственно, речь идет о правах гражданских, и значит, даже содержащаяся в трудовом договоре норма о распределении прав на результаты интеллектуальной деятельности также является договорной, гражданско-правовой локальной, а не трудовой нормой. Не случайно Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 19.06.2006 N 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении дел, связанных с применением законодательства об авторском и смежных правах» исключил из подсудности мировых судов споры по поводу служебных произведений, к подсудности которых в соответствии со ст. 23 ГПК РФ отнесены все трудовые споры, за исключением споров о восстановлении на работе и коллективных трудовых споров.

Способ определения вознаграждения, устанавливаемого по соглашению между автором и работодателем, может быть любым: единовременная выплата, процент от продаж и т.д. В случае возникновения спора и разрешения его в судебном порядке представляется, что размер определенного вознаграждения в соответствии с решением суда не может быть менее минимальных ставок авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений, установленного Постановлением Правительства РФ в соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 1286 ГК РФ.

3. Автор, создавший служебное произведение, не вправе реализовывать исключительные права и после прекращения трудовых отношений с работодателем. В случае передачи служебного произведения третьему лицу и использования третьим лицом такого произведения, работодатель вправе предъявить требования как к бывшему сотруднику о взыскании суммы неосновательного обогащения по основаниям гл. 60 ГК РФ, в том числе основанные на ничтожности сделки по передаче произведения для использования третьему лицу в размере вознаграждения, полученного автором, так и к незаконному пользователю. Представляется, что более адекватным является предъявление требований к незаконному пользователю с применением положений ст. 1301 ГК РФ, поскольку незаконный пользователь отвечает без учета вины и размер ущерба не подлежит доказыванию.

4. В качестве исключения из общего правила о том, что в случае если исключительные права принадлежат автору, то только последний вправе использовать произведение либо разрешить использование другим лицам, п. 3 комментируемой статьи установлено право работодателя использовать служебное произведение определенными способами, в том числе работодателю предоставлено и неимущественное право автора — обнародовать произведение. Реализация указанных прав является правомерным действием и не влечет за собой возникновения обязанности на стороне работодателя оплатить использование произведения.

Другой комментарий к Ст. 1295 Гражданского кодекса Российской Федерации

1. Комментируемая статья устанавливает основы правового регулирования отношений по использованию служебного произведения. Ранее указанные отношения регулировались ст. 14 Закона об авторском праве. Кроме того, положения рассматриваемой статьи применяются к служебным программам для ЭВМ и базам данных.

В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона об авторском праве служебным считалось произведение, «созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя», в связи с чем возникал вопрос о соотношении служебного задания работодателя и служебных обязанностей работника. Признание служебного задания работодателя как входящего в служебные обязанности работника лишало данное разграничение всякого смысла. Возможность же определения служебного задания как чего-то такого, что лежит вне рамок обязанностей работника, вызывал другой, еще более серьезный вопрос: можно ли в данном случае говорить о служебном произведении.

Поэтому в п. 1 ст. 1295 не указывается на задание работодателя в том или ином виде, а служебным признается произведение, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. Таким образом, служебным является только такое произведение, которое создано в рамках обязанностей, зафиксированных трудовым договором; при этом служебное задание находится в рамках трудовых обязанностей. То, что служебное задание включается в трудовые обязанности, подтверждается и п. 3 ст. 1295.

Абзац первый п. 2 ст. 1295 важным образом уточняет регламентацию отношений, связанных с использованием служебного произведения. В пункте 2 ст. 14 Закона об авторском праве устанавливалось просто: «если в договоре не предусмотрено иное», тогда как в Гражданском кодексе данное положение уточняется указанием на трудовой или иной договор. Под словом «иной» понимается прежде всего гражданско-правовой договор, которым могут определяться отношения между работодателем и автором по использованию служебного произведения. Таким образом, если трудовые обязанности, в рамках которых создается служебное произведение, определяются трудовым договором, то порядок использования произведения (в т.ч. и возможность признания исключительного права на него за работником-автором) может устанавливаться не только трудовым, но и гражданско-правовым договором.

Абзацы второй и третий п. 2 ст. 1295 представляют собой новые в отечественном законодательстве нормы о регулировании отношений, связанных с использованием служебных произведений.

В отличие от других объектов авторского права в отношении служебных произведений закон исходит из необходимости определить юридическую судьбу произведения и исключительного права на него под страхом перехода этого права к работнику-автору. Это происходит по истечении трех лет, в течение которых работодатель так и не решил судьбу произведения и (или) исключительного права на него. При этом у работодателя для определения такой судьбы есть три способа:

начать использовать произведение самостоятельно или с привлечением третьих лиц на основании лицензионных договоров;

передать исключительное право на служебное произведение другому лицу (на основании договора об отчуждении исключительного права или иного аналогичного договора);

сообщить автору о сохранении произведения в тайне.

В первом случае речь идет как об использовании самого произведения, так и о распоряжении исключительным правом на него. Во втором случае — только о распоряжении исключительным правом на служебное произведение. В последнем случае работодатель не использует сам, не предоставляет возможность использовать произведение другим лицам, но вводит режим коммерческой тайны, обеспечивающий сохранение конфиденциальности произведения как ноу-хау. Конечно, правообладатель может использовать секрет производства в свой деятельности, но с учетом того, что в рассматриваемом положении уже указывалось на возможность использования произведения, речь идет именно о таком определении юридической судьбы произведения, как его неиспользование при сохранении конфиденциальности.

Однако независимо от того, решил работодатель использовать произведение или нет, сохранив его в тайне (главное, что он все-таки предпринял действия, предусмотренные одним из трех приведенных вариантов), работник-автор сохраняет право на вознаграждение (абз. 3 п. 2), размер, условия и порядок выплаты которого определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора — судом.

3. Если договором между работодателем и автором предусмотрено, что исключительное право принадлежит работнику, а равно в случае перехода исключительного права к автору (в указанном выше случае по истечении трех лет), работодатель сохраняет право использовать такое произведение, но только способами, обусловленными целью служебного задания и в вытекающих из задания пределах. Это положение хотя и гарантирует работодателю право использования служебного произведения, существенным образом ограничивает его в интересах автора указанием на служебное задание. Данное указание, в отличие, например, от сферы деятельности работодателя, определяет строгое соответствие конкретной разработки (произведения) конкретным целям, поставленным работодателем. И только способы, которые соответствуют данной цели, становятся доступными работодателю при использовании произведения. Другими способами работодатель использовать произведение не вправе. Но и такие способы сами по себе могут быть ограничены настолько, насколько это обусловлено целью задания. Например, воспроизведение и распространение экземпляров может быть ограничено исходя из целей задания. Вне указанных пределов автор свободен в использовании произведения.

Главная / Уроки Служебное произведение — это все, что создал сотрудник в рабочее время Как бы не так! Служебным признается только то произведение, которое создано в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

Права на служебное произведение

Почему так важно выяснить является ли произведение служебным? Потому что исключительные права на служебные произведения по умолчанию принадлежат работодателю. Сохранение за автором прав на такое произведение должно быть прямо согласовано в договоре между автором и работодателем.

Если произведение не признается служебным, все авторские права, включая исключительное право на произведение, остаются у его автора.

Какое произведение признается служебным

Из определения следует, что служебным считается произведение, которое создано в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. Таким образом, при возникновении спора в отношении служебного произведения компании или ИП (работодателю автора) необходимо подтвердить следующие обстоятельства:

  1. наличие именно трудовых отношений с автором;
  2. круг трудовых обязанностей автора, включающий создание такого произведения;
  3. создание произведения по заданию работодателя, а не по собственной инициативе автора;
  4. выполнение автором работ в рабочее время;
  5. передачу автором результата работ работодателю.

Как документально подтвердить права на служебное произведение

1. Трудовые отношения с автором обычно подтверждаются подписанным трудовым договором.

При фактическом допуске к работе без оформления трудового договора в печатной форме необходимо предоставить расчетную ведомость или платежки о выплате сотруднику заработной платы по определенной должности.

2. Круг трудовых обязанностей подробно описывается в должностной инструкции автора.

Раньше можно было сослаться на Единый тарифно-квалификационный справочник должностей служащих (ЕТКС), но сейчас существует множество названий должностей, которые в нем не описаны. Например, в среде разработки ПО его созданием занимаются технический директор, архитектор, тимлид, продайкт-менеджер, продюсер и т.д. При отсутствии должностной инструкции круг их трудовых обязанностей остается документально не подтвержденным.

3. Служебное задание в укрупненном виде оформляется как приказ или распоряжение по организации.

Например, в приказе о начале разработки ПО указываются общие функциональные требования к результату, сроки разработки подробного технического задания, команда разработчиков, и назначается руководитель команды, который дает служебные задания от имени работодателя. На основе такого приказа в организациях на ОСНО собираются расходы для последующего определения первоначальной стоимости созданного ПО при постановке его на учет в качестве НМА.

Поскольку процесс разработки длительный и задание может неоднократно уточняться или меняться целиком, необходимо не ограничиваться вводным служебным заданием. Фактический процесс разработки легко задокументировать, если принять формальные Правила постановки служебных заданий и сдачи результатов на базе используемой информационной системы. Это может быть корпоративная электронная почта или иная система совместной разработки.

4. Для подтверждения создания произведения в рабочее время необходимы промежуточные отчеты.

Система совместной разработки существенным образом упрощает такую задачу. Всегда можно сделать выгрузку из базы с обсуждениями задачи и промежуточными результатами.

5. Сдачу результата работ можно также подтвердить наличием копии в информационной системе работодателя и закрепить приказом о принятии в коммерческую эксплуатацию. Для компаний на ОСНО также потребуется приказ о принятии НМА к учету.

6. Подайте заявление на государственную регистрацию программы для ЭВМ или базы данных.

В заявке указывается основание приобретения прав. В случае со служебным произведением в заявлении на регистрацию ПО в Роспатенте указывается, что заявитель является работодателем и автора, и автор это собственноручно подтверждает. Таким образом, автор лишний раз соглашается с тем, что ПО является служебным.

Свидетельство о регистрации ПО пригодится вам при его постановке на учет в качестве НМА и ответах на запросы клиентов о документальном подтверждении прав компании на такое ПО. Не показывать же всем кипу бумаг, которые мы перечислили выше.

7. Не забывайте знакомить автора со всеми перечисленными документами под роспись.

Если документ в составлен в бумажном виде, работник должен расписаться собственноручно. При использовании в компании электронного документооборота достаточно простой электронной подписи. В корпоративной почте роль ключа ПЭП играет электронный адрес, а в системах вроде GitHub, Jira, Redmine история действий пользователя сохраняются после авторизации с использованием логина и пароля.

Если вы потратили столько средств и времени на создание актива, странно не задуматься о его превентивной защите.

Виталий Селиванов, 2019

Готовое решение для вашего бизнеса Документы для закрепления прав на разработки штатных сотрудников. Учитывают судебную практику. Использовались при продаже и инвестировании в проекты.

Авторское право

Рассмотрим наиболее часто встречающиеся вопросы работодателей в отношении создания служебных произведений работниками:

  1. Какие объекты интеллектуальной собственности следует относить к служебным произведениям;
  2. Какой комплект документов необходимо иметь работодателю при заключении трудового договора с творческим работником;
  3. На что стоит обратить внимание работодателю в спорах с работниками по вопросу защиты прав на служебные произведения.

Служебным произведением является результат интеллектуальной деятельности в области науки, литературы или искусства и т.д., созданный работником в рамках его должностных обязанностей.

В соответствии с представленным определением, для придания произведению статуса служебного необходимо выполнение одновременно следующих условий:

  • С автором заключен трудовой договор;
  • В обязанности автора входит создание объектов интеллектуальной собственности;
  • Произведение создано в период действия трудового договора.

Анализ судебной практики позволяет сделать вывод, что ключевой проблемой в спорах между работодателем и работником о защите прав на служебные произведения является недоказанность служебного характера произведения.

Согласно ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора. Законом предусмотрено, что трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Возникают ситуации, когда работник создает объекты интеллектуальной собственности без заключения какого-либо договора, в том числе трудового. В случае возникновения спора с работодателем, работник обращается в суд за признанием за ним исключительных прав на произведение, а также за взысканием соответствующего вознаграждения. В таком случае работодателю необходимо представить доказательства фактического допущения работника к работе, соответственно наделение за ним обязанностей по созданию конкретного произведения с целью признания за работодателем исключительных прав на произведение.

Так, ФАС Московского округа Постановлением от 09.06.2012 по делу № А40-81220/11-51-704 о признании произведений служебными изложил следующую позицию: «Для подтверждения факта создания служебного произведения недостаточно проставления на произведении фамилии того или иного физического лица, работодатель должен представить документы, регламентирующие трудовые (служебные) отношения с работником, документы, касающиеся регламентации создания и закрепления прав на служебные произведения».

Для полной уверенности в том, что исключительное право на созданное произведение работником будет принадлежать работодателю, последнему необходимо обладать пакетом необходимых документов.

Трудовой договор. Как основной документ, закрепляющий права и обязанности работника должен содержать условие о трудовой функции работника (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работы). Указывается обязанность работника по созданию служебных произведений в процессе трудовой деятельности по соответствующему направлению. Если задание работодателя не входит в трудовые обязанности работника, то созданное произведение не может рассматриваться как служебное, исключительное право на него принадлежит работнику. Дальнейшее использование произведения работодателем возможно на основании отдельного соглашения с работником и при условии выплаты ему вознаграждения.

Поскольку автору как создателю принадлежит право на вознаграждение за созданное служебное произведение, в трудовом договоре, кроме заработной платы, начисляемой работнику, должно быть указано условие о размере и порядке выплаты вознаграждения работнику как автору произведения. Почему важно разделять заработную плату и вознаграждение? Право автора служебного произведения на вознаграждение установлено в силу закона. Отсутствие у работодателя с автором-работником договора, предусматривающего условия о размере и порядке выплаты вознаграждения, не лишает последнего права на получение вознаграждения за использование произведения. Отказ работодателя в реализации указанного права приводит к обращению работника в суд с требованием о защите нарушенных имущественных прав, при разрешении которого суд должен определить размер подлежащего выплате автору вознаграждения (Постановление Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 30.11.2016 N 44г-157/2016).

Поскольку минимальный размер вознаграждения законодательно не установлен, работодатель вправе самостоятельно обозначить желаемый размер вознаграждения в договоре с работником. Условия, относящиеся к такому вознаграждению, могут быть предусмотрены как в трудовом договоре, так и в иных дополнительных соглашениях, заключаемых между работником и работодателем (п. 39.2 Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009).

Вторым по значимости документом является положение о служебном произведении. Его содержимое зависит от вида служебного произведения, от регулярности его изготовления, от пожеланий работника и прочих факторов. Прежде всего, соглашение должно содержать следующие условия:

  1. Обязанность работника по созданию объектов интеллектуальной собственности (необходимо указать конкретные виды объектов, например фотографии, статьи, компьютерные программы);
  2. Порядок направления работнику служебного задания;
  3. Оформление работником готового произведения (необходимо указать дату создания произведения с целью подтверждения создания произведения в период срока действия трудового договора);
  4. Порядок передачи работником готового произведения работодателю (направление произведения на адрес электронной почты или размещение в сети интернет);
  5. Порядок принятия служебного произведения работодателем (путём подписания актов приема-передачи служебного произведения, публикация произведения);
  6. Порядок выплаты работнику вознаграждения.

В соответствии со ст. 1295 ГК РФ, исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное. Такое условие можно дополнительно предусмотреть в трудовом договоре, дополнительном соглашении к нему, в положении о служебном произведении, в акте приемки-передачи служебного произведения – на усмотрение работодателя.

Приведем примеры из судебной практики, где оспаривается факт присвоения произведению статуса служебного.

1. Работник, в обязанности которого не входит создание произведений, используя материалы (документы) организации, в рабочее или нерабочее время создает произведение по своей инициативе / по заданию работодателя. Является ли созданное произведение служебным?

Если задание работодателя не входило в трудовые обязанности работника, оно не является служебным (п. 39.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009).

2. Работник состоял в трудовых отношениях с издательством (работодатель). Спустя время работник приобрел в магазине фотоальбом, в котором имелись фотографические произведения, автором которых он является. Работник обратился в суд с иском к магазину, издательству о взыскании компенсации за нарушение авторского права.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации отменила вынесенное судебное постановление и обратила внимание на следующие доказательства:

  1. Отсутствует факт создания фотографий работником по служебному заданию работодателя и за его счет либо в порядке выполнения служебных обязанностей, предусмотренных договором.
  2. Доказательств, свидетельствующих о том, что в круг служебных обязанностей работника как постоянного корреспондента входило создание фотографических произведений – не представлено.
  3. О служебном характере произведений не свидетельствует тот факт, что фотографии находились в фотоархиве издательства, и то обстоятельство, что фотографии произведены в светлое время суток (в рабочее время).
  4. То обстоятельство, что служебные задания, а также финансовые документы и акты приема работ за оспариваемый период у работодателя не сохранились, не опровергает утверждения работника о создании им фотографий не в порядке выполнения служебного задания.
  5. Произведения находились в издательстве не в виде оригиналов-негативов, а в виде позитивов и иллюстраций к статьям.
  6. Тот факт, что истец в период изготовления оспариваемых произведений находился в трудовых отношениях с работодателем на должности постоянного корреспондента, сам по себе не может свидетельствовать о создании фотографий в качестве служебного задания.
  7. Должностная инструкция постоянного корреспондента не свидетельствует о том, что в служебные обязанности работника входило проведение фотосъемки.
  8. В качестве доказательства факта создания работником фотографий в порядке выполнения служебного задания суд принял служебное задание для командировки истца, а также финансовые документы, которые подтверждают возмещение работодателем расходов работника на купленную фотопленку и оплату печати фотографий. При этом суд, пришел к выводу о том, что именно в рамках служебных командировок истцу ставились задачи на проведение фотосъемок.

Итак, если не доказано, что фотографии выполнены работником в рамках исполнения служебных обязанностей и служебного задания, работник вправе требовать взыскания компенсации за нарушение исключительного права на созданные им произведения.

(Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 25 июня 2013 г. N 19-АПГ13-1 «Обзор судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав» утв. Президиумом Верховного Суда РФ 23.09.2015).

Add a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *