Увольнение задним числом

Расторжение договора через суд

«Задним числом» через суд его расторгнуть нельзя.

Вы можете попробовать расторгнуть договор по основанию прекращения обязательства невозможностью исполнения (ст. 416 ГК РФ).

Невозможность исполнения обязательства означает неосуществимость прав и неисполнимость обязанностей, входящих в его содержание.

Если невозможность исполнения наступила по истечении его срока, обязательство не может быть прекращено на основании п. 1 ст. 416 ГК РФ, поскольку в этом случае невозможность исполнения наступила вследствие просрочки должника (постановление ФАС ЗСО от 24.10.2012 г. № А75−9144/2011).

Поскольку прекращение обязательства в связи с невозможностью исполнения не зависит от воли сторон, оно не требует их волеизъявления. В частности, сторонам не нужно подписывать соглашение об изменении или расторжении договора. Кроме того, в этом случае они не должны соблюдать порядок, предусмотренный для одностороннего отказа от договора (постановление Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 г. № 2315/13).

Примером прекращения обязательств по п. 1 ст. 416 ГК РФ может служить ситуация, когда являющийся стороной договора индивидуальный предприниматель, без личного участия которого невозможно исполнение договора, признается безвестно отсутствующим (постановление ФАС ПО от 28.11.2011 г. № А55−898/2011).

Невозможность исполнения и, как следствие, прекращение обязательства также могут наступить в результате издания акта государственного органа, предусмотренного п. 1 ст. 417 ГК РФ (постановление Президиума ВАС РФ от 21.10.1997 г. № 4051/97 № 224/8).

Если обязательство прекращено в связи с невозможностью его исполнения, должник не несет ответственности за неисполнение договора. Следовательно, исковые требования кредитора о взыскании пеней за просрочку исполнения обязательства по данному договору должны быть отклонены.

Юридический эффект прекращения обязательства производит лишь постоянная невозможность исполнения, т. е. невозможность, носящая неопределенно длительный характер. В противоположность ей временная невозможность должна рассматриваться лишь как определенного рода затруднительность исполнения. Она не может прекратить обязательство, а лишь отсрочивает момент его исполнения.

Чтобы избежать ответственности за тот период когда договор взаимно не исполнялся, Вам нужно будет предоставить в суде доказательства неисполнения договора обеими сторонами.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Статья: Исполнение обязательства невозможно. Что помимо форсмажора освободит должника от ответственности

«Сейчас из-за экономического кризиса многие организации столкнулись с обстоятельствами, которые серьезно затрудняют исполнение ранее принятых обязательств. Это сокращение финансирования определенных программ, замораживание строительства объектов и т. п. Эти обстоятельства нельзя назвать форсмажорными. В то же время по закону невозможность исполнения, которая является основанием для прекращения обязательства, может возникнуть и безо всякого форсмажора. Как показывает практика, иногда причиной прекращения обязательства могут стать даже такие обстоятельства, которые охватываются понятием обычного предпринимательского риска.

Когда невозможность исполнения освобождает от ответственности

Обязательство прекращается невозможностью исполнения в случае, когда оно вызвано обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает*. Если должник не может исполнить обязательство по вине кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству (ст. 416 ГК РФ). Таким образом, видно, что институт невозможности исполнения защищает интересы должника. Если тот докажет невозможность исполнения, то в худшем случае кредитор сможет потребовать от него вернуть неосновательное обогащение — переданные по договору вещи, деньги и т. п.* Так, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа рассмотрел иск к рекламному агентству, которое не смогло исполнить свои обязательства по оказанию рекламных услуг из-за изменения законодательства о рекламе. Суд, ссылаясь на пункт 1 статьи 416 Гражданского кодекса, отказал истцу во взыскании как реального ущерба, так и упущенной выгоды, сославшись на невозможность исполнения (постановление от 17.07.07 № Ф04−4658/2007 (36194-А46−13)). При этом суд указал, что в статье 416 кодекса речь идет „о прекращении обязательств, которое не влечет никаких правовых последствий“, в том числе ответственности сторон за нарушенные обязательства. В то же время, если невозможность исполнения возникла по вине должника, наступают совсем иные последствия. В таком случае у должника прекращается обязанность исполнения в натуре, но взамен возникает обязанность возместить убытки, вызванные такой невозможностью (п. 5 Обзора практики применения арбитражными судами норм Гражданского кодекса РФ о некоторых основаниях прекращения обязательств, утв. информационным письмом Президиума Высшего арбитражного суда от 21.12.05 № 104 (далее — обзор)). Закон не устанавливает, в какой момент может возникнуть невозможность исполнения: до возникновения обязательства или после. Практика показывает, что российские суды применяют статью 416 к обстоятельствам, сложившимся после возникновения обязательства. В то же время при рассмотрении внешнеэкономических споров возможен прямо противоположный подход. В пункте 3.3 Принципов международных коммерческих договоров (принципах УНИДРУА) сказано, что невозможность исполнения в момент заключения договора не влияет на его действительность. Если обязанная сторона знала или должна была знать о невозможности исполнения, она отвечает перед контрагентом за нарушение обязательства. В противном случае обязательство подлежит прекращению.

ВОПРОС В ТЕМУ Что делать должнику в случае, когда невозможно исполнить лишь часть обязательства? Должник обязан исполнить обязательство в части, если кредитор не откажется от частичной приемки обязательства (ст. 311 ГК РФ). К примеру, если часть арендованного имущества сгорела, обязательства арендатора и арендодателя сохраняются в отношении уцелевшего имущества.

Невозможность исполнения не сводится к форсмажору

Как правило, суд применяет статью 416 в случаях, когда невозможность исполнения вызвана форсмажором, то есть непреодолимой силой, из-за которой надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным. Однако суд может признать наличие невозможности исполнения и в тех случаях, когда о форсмажоре речи не идет.* В частности, закон не относит к форсмажорным обстоятельствам нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Иными словами, обычные риски, связанные с хозяйственной деятельностью, — это не форсмажор. В то же время арбитражная практика знает прецеденты, когда суд признавал, что невозможность исполнения возникла в связи с обстоятельствами, которые никак нельзя назвать чрезвычайными или непредотвратимыми. Так, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа рассмотрел иск, в котором потребитель требовал обязать муниципальное предприятие исполнить заключенный с ним договор на отпуск воды и прием сточных вод. Отказывая в иске, суды сослались, в частности, на невозможность исполнения договора в связи с „фактическим прекращением предприятием своей деятельности“ (постановление от 22.11.05 № Ф03-А04/05−1/3267). А Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа установил невозможность исполнения в следующем случае. Муниципальное предприятие в соответствии с распоряжением мэра должно было принять на баланс объекты жилищного фонда и инженерной инфраструктуры, находящиеся на балансе общества с ограниченной ответственностью. Суд решил, что это обязательство прекратилось, ссылаясь на введение в отношении предприятия конкурсного производства и отсутствие у него необходимого оборудования и штата работников (постановление от 30.11.07 № А43−315/2007−17−9, определение Высшего арбитражного суда от 28.03.08 № 3463/08). Справедливости ради нужно заметить, что суды признают невозможным исполнение обязательств из-за экономических причин (отсутствие оборудования и т. п.), главным образом в отношениях, где должниками являются бюджетные организации. Если речь идет об отношениях между коммерческими организациями, суды более строго подходят к обязательствам сторон*. Так, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа рассмотрел иск о взыскании с арендатора нежилого помещения задолженности по арендной плате. Суд взыскал указанную задолженность и отверг ссылки арендатора на то, что его структурное подразделение, использовавшее данные помещения в своей работе, было ликвидировано, а все работники уволены. По мнению кассационной инстанции, статья 416 в данном случае неприменима (постановление от 07.08.07 № Ф04−5071/2007 (36708-А70−28)). Иногда суды применяют статью 416 и в тех случаях, когда исполнение стало невозможным из-за действий одной из сторон (хотя диспозиция статьи 416 связывает невозможность исполнения с обстоятельствами, не зависящими от контрагентов). К примеру, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа признал прекращенным договор энергоснабжения автозаправочной станции с момента продажи данной станции потребителем электроэнергии (постановление от 10.09.08 № А10−4436/07-Ф02−4395/08).

ВОПРОС В ТЕМУ Можно ли при исчислении налога на прибыль подтвердить невозможность исполнения обязательства актом судебного пристава о невозможности взыскания долга? Судебная практика противоречива. Так, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа считает, что это возможно (постановление от 07.11.06 № А19−11064/06−20-Ф02−5828/06-С1). А ФАС Западно-Сибирского округа с ним не согласен (постановление от 05.11.08 № Ф04−6742/2008 (15365-А46−40)).

Преступление может привести к невозможности исполнения

Причиной невозможности исполнения, не связанной с обстоятельствами непреодолимой силы, могут стать неправомерные действия третьих лиц (см., например, „Парадоксы судебной практики по делам о форсмажоре. Что можно противопоставить злоупотреблениям контрагентов“, „Юрист компании“ № 4 за 2008 год). Так, на уровне Высшего арбитражного суда были прецеденты, когда хищение имущества компании безо всяких ссылок на положения о форсмажоре признавалось обстоятельством, которое сделало исполнение обязательства невозможным.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ. По договору финансовой аренды лизингодатель приобрел в собственность автокран и предоставил его лизингополучателю за плату во временное владение и пользование. Этот автокран был угнан. Воры были пойманы и осуждены, однако автокран правоохранительные органы не обнаружили и лизингополучателю не возвратили. После этого лизингодатель подал в суд, требуя расторжения договора и возвращения предмета лизинга. Первая инстанция иск частично удовлетворила (отказав в возврате похищенного автокрана), но апелляционный и кассационный суды ее решение отменили и в иске полностью отказали. При этом они исходили из того, что в силу пункта 1 статьи 416 Гражданского кодекса обязательство между сторонами прекратилось. Высший арбитражный суд подтвердил правильность такого подхода (определение Высшего арбитражного суда от 06.08.08 № 10291/08).

Поэтому, даже если и не считать хищение предмета договора форсмажором, как это делают некоторые суды, его все равно можно рассматривать как обстоятельство, приводящее к невозможности исполнения. Суды применяют статью 416 не только при хищении индивидуально-определенной вещи, с которой было связано исполнение обязательства, но и в случае ее уничтожения. В частности, обязательства сторон по договору аренды помещения прекращаются в связи с невозможностью исполнения, если в помещении произошел пожар и его нельзя использовать по назначению (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12.02.07 № А56−51746/2005). А в некоторых случаях причиной невозможности исполнения может стать и гибель родовых вещей. Например, если потребитель потребовал от продавца заменить товар с недостатками на товар той же марки, но такой товар уже снят с производства, обязательство продавца в части замены вещи прекращается в связи с невозможностью исполнения (п. 19 постановления Пленума Верховного суда РФ от 29.09.94 № 7 „О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей“). В то же время, как указал Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в постановлении от 25.08.06 № А56−58113/2005, невозможность исполнения не возникает, если предмет договора просто подвергся переработке (например, если здание — предмет аренды подверглось реконструкции). Наконец, в отношениях с организациями, финансируемыми из государственных и муниципальных бюджетов, применяется специальное основание признания исполнения невозможным. Это невыполнение должником принятых на себя обязательств ввиду отсутствия необходимого финансирования из государственного бюджета (постановление Президиума Высшего арбитражного суда от 11.03.97 № 7522/95).

Отзыв лицензии не влечет невозможности исполнения

Частный случай прекращения обязательств — юридическая невозможность исполнения, возникшая в связи с изданием акта государственного органа (ст. 417 ГК РФ). Юридическая невозможность имеет две особенности, которые позволяют выделить ее в отдельную норму. Во-первых, стороны вправе требовать у соответствующего государственного органа возмещения возникших убытков (ст. 13, 16 ГК РФ). Во-вторых, если акт госоргана признают недействительным, прекращенное обязательство восстанавливается при условии, что иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и что его исполнение не утратило интерес для кредитора. ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ. Департамент имущества г. Москвы обратился в суд с иском о выселении общества с ограниченной ответственностью из арендуемого у города нежилого помещения. Суд удовлетворил данный иск, установив, что по распоряжению правительства Москвы был начат капитальный ремонт моста. Суд решил, что в результате исполнения данного правового акта выполнение сторонами обязательств по договору аренды помещения стало невозможным и, следовательно, данный договор прекратил свое действие по статье 417 Гражданского кодекса (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 29.12.05 № КГ-А40/12939−05). Юридическая невозможность исполнения может возникнуть в связи с лишением компании лицензии на осуществление определенного вида деятельности (п. 5 обзора) или отменой (истечением срока) иного специального разрешения. К примеру, обязательства по договору на проведение работ по проектированию сооружения прекращаются в связи с отменой распоряжения губернатора о разрешении проведения проектно-изыскательских работ (решение Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ от 27.04.04 № 156/2003). Обязательство по договору на ремонт самолета может прекратиться в связи с отсутствием у подрядчика сертификата соответствия на ремонт воздушного судна (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 01.06.05 № КГ-А41/4599−05). Если же причиной издания акта государственного органа явились действия одной из сторон, то это уже нельзя считать обстоятельством, возникшим вне зависимости от действий участников сделки. В таком случае виновную сторону можно привлечь к ответственности. Например, правила о юридической невозможности исполнения не будут применяться в случае, когда для исполнения договора требовалось получение определенного разрешения органа власти (в том числе органа иностранного государства) и это разрешение не было получено по вине одной из сторон. Так, в одном из дел ОАО (заказчик) и ООО (исполнитель) заключили агентское соглашение об организации участия представителя заказчика в семинаре по программе стажировки юристов, проходящей в городе Харбине. Исполнитель не выполнил свою обязанность в связи с поздним оформлением визы на въезд в Китай Генеральным консульством КНР. Тогда заказчик решил взыскать сумму, уплаченную за услуги исполнителя. Суды это требование поддержали, отвергнув ссылку ответчика на невозможность исполнения. Кассационная инстанция в своем постановлении указала: ответчик не доказал, что у него не имелось возможности вовремя сдать документы на оформление визы в консульскую службу КНР (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.07.05 № Ф03-А73/05−1/1802). Или другой пример. Невозможностью исполнения не является лишение лицензии стороны договора по причине того, что она сама нарушила лицензионные требования. Это автоматически исключит возможность ссылаться на положения статьи 417 Гражданского кодекса, потому что событие зависело от воли этой стороны и его можно было избежать.»

>Расторжение договора по соглашению сторон — как составить, образец соглашения

Как составить соглашение о расторжении договора

Составить соглашение вам нужно в письменной форме. Это будет один документ, который подпишут обе стороны. Обязательно включите в соглашение четкое и однозначное положение, что договор расторгается. Укажите его реквизиты, момент расторжения. Если договор был нотариально удостоверен, для соглашения эту же форму также придется соблюсти.

В какой форме нужно составить соглашение и нужно ли его регистрировать

По общему правилу составьте соглашение в той же форме, что и договор (п. 1 ст. 161, п. 1 ст. 452 ГК РФ). Как правило, это один документ в простой письменной форме, который подписывают обе стороны договора.

Если договор нотариально удостоверен (например, договор ренты), соглашение о его расторжении также должно быть нотариально удостоверено.

Подпишите соглашение. Это должно сделать лицо, уполномоченное действовать от имени стороны договора. Как правило, соглашение подписывает единоличный исполнительный орган (например, генеральный директор) либо лицо, действующее на основании доверенности.

Составьте соглашение по одному экземпляру для каждой стороны и подготовьте еще один для регистрирующего органа, если вы расторгаете зарегистрированный договор (п. 1 ч. 3 ст. 21 Закона о госрегистрации недвижимости). Например, если вы расторгаете долгосрочный договор аренды здания.

Зарегистрировать соглашение нужно, чтобы погасить запись о наличии сделки (обременения) (п. п. 99, 133 Порядка ведения ЕГРН). Это важно, поскольку при необходимости третьи лица смогут получить актуальную информацию из реестра в отношении вашего объекта.

Какие условия нужно включить в соглашение о расторжении

Обязательно укажите в соглашении:

  • сведения о расторгаемом договоре: его наименование, дату, номер;
  • наименование и реквизиты сторон, подписавших соглашение;
  • указание на то, что договор расторгается, сделанное в четкой и однозначной форме. Это нужно, чтобы ясно выразить намерение прекратить отношения по договору;
  • момент, с которого договор считается прекращенным. По общему правилу права и обязанности считаются прекращенными с момента заключения соглашения о расторжении договора (п. 3 ст. 453 ГК РФ). Однако вы можете согласовать другой момент прекращения, например через тридцать дней с момента подписания соглашения.

Если договор был зарегистрирован, то он прекратится:

  • для сторон — с момента заключения соглашения о расторжении договора либо со дня, указанного в таком соглашении (п. 3 ст. 453 ГК РФ);
  • для третьих лиц — с момента внесения записи в ЕГРН об этом. Исходя из принципов публичности и достоверности государственного реестра, закрепленных в ст. 8.1 ГК РФ, вы в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на факт его прекращения до момента регистрации расторжения. Исключение: если будет доказано, что третье лицо знало либо должно быть знать о том, что договор расторгнут.

Какие дополнительные условия можно включить в соглашение о расторжении

Рекомендуем предусмотреть в соглашении следующие условия, которые помогут вам урегулировать отношения с контрагентом при расторжении:

  • о возврате исполненного по договору (п. 4 ст. 453 ГК РФ). Например, неотработанного аванса либо имущества, переданного для исполнения договора (в частности, агенту для выполнения поручения). Это важно, если обязательства исполнены не в равном объеме и иное не согласовано в договоре. Укажите сумму или перечень имущества, срок и порядок возврата. Если предметом расторгаемого договора была недвижимость, предусмотрите порядок действий по ее возврату и передаче документов для регистрации обратного перехода права собственности на это имущество (п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 N 35). Это позволит вам понимать, с какого момента требовать неустойку или проценты по ст. 395 ГК РФ за просрочку возврата;
  • санкции за нарушение срока возврата имущества, если в договоре они не согласованы;
  • состояние обязательств сторон на основании проведенной сверки расчетов. Подготовьте и приложите к соглашению акт сверки. Это облегчит доказывание задолженности, если она есть;
  • причину расторжения, в том числе если договор расторгается из-за нарушения договора одной стороной. Укажите, кто его нарушил и в чем заключается нарушение, а также сумму убытков, срок и порядок их уплаты (при наличии). Это упростит возмещение убытков.

Как направить соглашение о расторжении договора

Если ваше решение расторгнуть договор пока еще не совместное с контрагентом и вы только хотите предложить ему это сделать, направьте контрагенту все экземпляры подписанного вами соглашения вместе с сопроводительным письмом.

При их отправке руководствуйтесь общими правилами направления юридически значимых сообщений (ст. 165.1 ГК РФ). Направьте документы тем способом и на тот адрес, которые прописаны в договоре. Если в договоре нет таких условий, отправьте их заказным письмом с уведомлением о вручении или письмом с объявленной ценностью и описью вложения и уведомлением о вручении по адресу контрагента, указанному в ЕГРЮЛ или ЕГРИП. Чтобы оперативно доставить соглашение, можно передать его курьером под расписку о получении.

Рекомендуем сохранить доказательства отправки соглашения и получения его контрагентом. Это могут быть, в частности, отчет об отслеживании отправления, сформированный на сайте Почты России https://www.pochta.ru/tracking, уведомление о вручении, почтовая квитанция, опись вложений.

В сопроводительном письме:

  • предложите расторгнуть договор (с указанием его реквизитов) на условиях, изложенных в приложенном соглашении;
  • установите срок для ответа на это предложение, если вы намерены согласовать срок, отличный от определенного в законе 30-дневного срока (п. 2 ст. 452 ГК РФ);
  • укажите, что данное сопроводительное письмо и соглашение не являются отказом от договора, если у вас есть право на односторонний отказ. Это нужно, если вы не хотите расторгать договор в одностороннем порядке. Например, если в предлагаемом к расторжению договоре предусмотрена плата за отказ при одностороннем отказе (п. 3 ст. 310 ГК РФ).

Если ваш контрагент откажется расторгнуть договор по соглашению сторон или не ответит в отведенный ему срок, то впоследствии это письмо будет доказательством соблюдения вами претензионного порядка, если вы обратитесь в суд с требованием расторгнуть договор (п. 2 ст. 452 ГК РФ).

Можно ли расторгнуть договор задним числом

Формального запрета на это в законодательстве нет. Гражданский кодекс РФ позволяет сторонам согласовать иной момент, с которого обязательства считаются прекращенными при расторжении договора (п. 3 ст. 453 ГК РФ). Это означает, что теоретически вы можете заключить соглашение о расторжении договора на прошлое время.

Например, три месяца назад арендатор досрочно перестал пользоваться арендованным оборудованием, вернул его, арендодатель не возражал, но соглашение о расторжении и акт возврата объекта аренды стороны не составили. Конфликта между сторонами нет. Если сейчас заключить соглашение и не указать, что он расторгнут ранее, получится, что арендатор имуществом пользовался и обязан его оплатить. В такой ситуации представляется, что заключение соглашения о расторжении задним числом оправданно.

Однако некоторые суды считают, что при расторжении договора отношения сторон прекращаются именно на будущее время и не затрагивают права и обязанности сторон, которые были до этого. Значит, расторгнуть задним числом договор нельзя. Гарантий того, что в вашем случае суд вынесет иное решение, дать нельзя.

Также учтите, что, если расторжение задним числом затронет интересы третьих лиц, это может привести к конфликтной ситуации.

Поэтому все же не рекомендуем вам расторгать договор задним числом. Если ваши отношения досрочно прекратились, лучше оформить это своевременно.

Add a Comment

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *