Перекрестное владение ООО

Участник общества с ограниченной ответственностью, иногда называемый учредителем (и иногда ошибочно), — это, согласно статье 7 ФЗ «Об ООО», физическое или юридическое лицо, участвующее в ООО. Это может быть гражданин РФ, иностранный гражданин, и, если речь о юридическом лице — оно тоже может быть резидентом или нерезидентом РФ.

Содержание

Понятие и характеристики учредителя, кто может стать учредителем

Учредитель ООО — тот, кто его учреждает. По сути, это выглядит так: собирается группа лиц, принимает решение создать компанию, утверждает устав этой компании, заключают между собой договор об учреждении, где расписывают, каким образом будут ею управлять, а также, кто, сколько, и когда вкладывает в уставный капитал, и в итоге несут все документы на государственную регистрацию. Единственный учредитель все это делает один, и договор ни с кем не заключает, просто принимает решение.

Учредителем может быть другое юр. лицо, и даже Российская Федерация в лице Росимущества. И если с РФ все понятно, то для физ. лиц и юр. лиц есть ряд критериев, по которым они могут выступать учредителями:

Критерий Физическое лицо Юридическое лицо
Право-, и дееспособность Достигшее 18 лет, либо эмансипированное, без заболеваний исключающих дееспособность Лицо, находящееся в стадии ликвидации или реорганизации, не может быть учредителем.
Запрет участвовать в ООО определенным категориям лиц Нельзя:

· Военнослужащим

· Депутатам ГД и органам заксобраний субъектов РФ

· Чиновникам, госслужащим

· Судьи, работники суда

В коммерческом юр. лице могут участвовать только коммерческие юр. лица.
Количество Не более 50 Не более 50, нельзя создавать юр. лицо с единственным участником-юр. лицом, состоящим в свою очередь также из одного участника (так называемые «матрешки»).
Судимость Нельзя заниматься предпринимательской деятельностью судимым за особо тяжкие преступления

Отличие участника от учредителя

Что такое участие в ООО и чем оно отличается от учредительства? Учредитель, как было сказано выше, учреждает, то есть создает ООО, и после этого становится участником. Либо другое лицо вкладывает в это ООО, точнее в его уставный капитал, деньги или имущество, и тоже становится участником, но при этом называть его учредителем некорректно — он эту компанию не учреждал.

Однако, к примеру, в некоммерческих организациях нет участников, там только учредители.

Как стать учредителем ООО

Чтобы стать учредителем ООО, необходимо соответствовать указанным выше критериям. Далее все просто. Принимается решение об учреждении, утверждается устав, платится госпошлина, и оформляется заявление по форме Р11001. Все это подается в регистрирующий орган (инспекция ФНС), и после государственной регистрации вы становитесь участником ООО, при этом являясь его учредителем (поскольку вы его создали).

Количество учредителей в компании

Учредителей в ООО может быть не более 50. Если их больше, оно должно преобразоваться в производственный кооператив, либо в акционерное общество. Либо, если этого не будет сделано — ликвидироваться.

Права и обязанности учредителя

Права и обязанности участников ООО указаны в статье 8 ФЗ «Об ООО». В частности, это:

  • участие в управлении делами общества;
  • получение информации о деятельности общества и ознакомление с его документами;
  • принятие участия в распределении прибыли;
  • право на выход из ООО, если оно есть в уставе;
  • получение части имущества в случае ликвидации ООО.

Уставом можно предусмотреть дополнительные права.

Договор об учреждении

Договор об учреждении регулирует статья 89 ГК РФ. Он заключается между учредителями, когда их количество превышает одного. Форма — простая письменная. Согласно ч. 5 ст. 11 ФЗ «Об ООО», договор об учреждении определяет:

«порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества».

Собрание учредителей

Собрание учредителей проводится по любому адресу. Перед собранием необходимо зафиксировать явку и полномочия каждого из них (обычно это делает один из них, или специально приглашенное лицо; иногда нотариус).

Решение учредителей о создании общества фиксируется в форме протокола собрания, все решения должны быть приняты единогласно.

Подробно данное собрание регламентируется ст. 11 ФЗ «Об ООО».

Ответственность учредителя

Согласно ч. 6 ст. 11 ФЗ «Об ООО»,
«Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества».

Иными словами, все что до регистрации ООО — ответственность учредителей солидарная. После регистрации — субсидиарная, если будет доказана связь между участниками и директором, которому они отдавали соответствующие распоряжения.

Исключение или смена учредителя ООО

Как такового, учредителя из ООО исключить нельзя, это некорректное выражение. Можно исключить участника, его же можно сменить.

Исключение участника может быть только через суд, если другие участники докажут, что тот своим поведением блокирует работу общества. Как пример — не является на собрания, где требуется единогласное решение, например, по одобрению крупной сделки.

Смена участника происходит либо через продажу доли, либо через вход-выход с увеличением уставного капитала.

В эпоху набирающей обороты практики повсеместного привлечения собственников бизнеса к субсидиарной ответственности при банкротстве их компании с риском обращения взысканий на их личное имущество, в том числе в виде долей/акций в иных организациях, роста количества судебных дел о разделе бизнеса между партнерами, супругами, наследниками, пытающийся защитить свои интересы бизнесмен непременно ищет возможные способы минимизировать потери на случай своего вовлечения в указанные выше приключения.
Одним из таких инструментов может быть использование конструкции Перекрестного владения.
Суть заключается в том, что собственником (участником, акционером) одной компании является другая компания, одновременно собственником которой является первая.

Учитывая правило п. 2 ст. 66 ГК РФ о том, что общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, в состав участников одной из компаний необходимо включить третье лицо, минимальный размер доли которого законом не установлен.

Принципиальный момент здесь — проработать уставы обеих организаций таким образом, чтобы в итоге все ключевые решения на уровне каждой из организаций принимал собственник бизнеса.

Общая логика такова:

  • На уровне ООО «А» максимальная компетенция у директора компании, в том числе принятие всех решений от имени общества как участника других юридических лиц. То есть, на общем собрании участников ООО «Б» решения принимать будет директор-собственник ООО «А».

  • На уровне ООО «Б» максимальная компетенция у общего собрания участников, в том числе в отношении принятия решений от лица общества как участника других юридических лиц. Соответственно, на общем собрании участников ООО «А» решение будет принимать ООО «Б» в лице своего единственного участника — ООО «А», от имени которого действует директор. Буквально, как ни крути, все решения будет принимать собственник. В том числе, о назначении директора, роль которого он сам и выполняет.

Вполне может быть ситуация, когда собственник вообще не хочет быть участником компаний, но должен полностью их контролировать. В таком случае перекрестное владение можно построить из трех организаций, но при неизменном условии — тщательная проработка уставов на предмет распределения компетенций между органами управления всех компаний таким образом, чтобы в итоге все решения все равно принимались собственником.

Учитывая правило п. 2 ст. 66 ГК РФ о том, что общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, в состав участников одной из компаний необходимо включить третье лицо, минимальный размер доли которого законом не установлен.

Принципиальный момент здесь — проработать уставы обеих организаций таким образом, чтобы в итоге все ключевые решения на уровне каждой из организаций принимал собственник бизнеса.

Общая логика такова:

  • На уровне ООО «А» максимальная компетенция у директора компании, в том числе принятие всех решений от имени общества как участника других юридических лиц. То есть, на общем собрании участников ООО «Б» решения принимать будет директор-собственник ООО «А».

  • На уровне ООО «Б» максимальная компетенция у общего собрания участников, в том числе в отношении принятия решений от лица общества как участника других юридических лиц. Соответственно, на общем собрании участников ООО «А» решение будет принимать ООО «Б» в лице своего единственного участника — ООО «А», от имени которого действует директор. Буквально, как ни крути, все решения будет принимать собственник. В том числе, о назначении директора, роль которого он сам и выполняет.

Вполне может быть ситуация, когда собственник вообще не хочет быть участником компаний, но должен полностью их контролировать. В таком случае перекрестное владение можно построить из трех организаций, но при неизменном условии — тщательная проработка уставов на предмет распределения компетенций между органами управления всех компаний таким образом, чтобы в итоге все решения все равно принимались собственником.

Самый простой способ создания «перекрестной» структуры для компании с одним участником-директором — это создание дочернего общества такой организации.

К примеру, собственник ожидает развода с супругой, которая может претендовать на его доли в юр.лицах. В таком случае он принимает решение о создании нового ООО, долю в уставом капитале которого он оплатит частью принадлежащей ему доли в существующей компании, оставляя за собой минимум в уставном капитале (соблюдая этим ограничение закона о необходимости двух участников в материнской компании).

В итоге:

Во многих странах установлены ограничения на перекрестное владение. В России никаких препятствий для такой конструкции пока нет ни для акционерных обществ, ни для ООО. А потому, таким образом можно попытаться обеспечить владельческий контроль собственника над бизнесом без его участия в роли участника компаний. При этом необходимо помнить, что такая конструкция не защитит от субсидиарной ответственности, должность не наследуется, и дивиденды собственнику не получить.

Собственник – это юридическое лицо или гражданин, который владеет, пользуется и распоряжается определенным имуществом или результатами личной интеллектуальной деятельности. Эти права регулируются на законодательном уровне.

Объекты собственности – это жилые помещения, предприятия, отдельные сооружения, земля, оборудование, деньги, ценные бумаги, а также результаты интеллектуальной деятельности индивидов. Экономическая основа собственности – это возможность охватить весь хозяйственный процесс, включая производственные отношения, обмен, перераспределение и извлечение полезных качеств.

Право владения

Под этим правом понимается возможность, регулируемая законом, иметь определенную вещь или имущество. Эта категория является составной частью права собственности. Она означает возможность физического или юридического лица воздействовать на вещь, применять ее в хозяйстве, в личных целях и т. д.

Право пользования

Собственник – это человек или компания, которые могут эксплуатировать вещи или имущество, используя их полезные свойства для личных целей. Эта категория тесно связана с правом владения, поскольку только владелец может пользоваться своей собственностью или лица, которые получили от него такие полномочия.

Право распоряжения

Право распоряжения – это совокупность законных норм, которые закрепляют возможность определять фактическую и юридическую судьбу вещи. Собственник это имущество может продать, подарить кому-либо, уничтожить и передать по завещанию. Это право также допускается для реализации другими лицами, но только по указанию владельца.

Основные формы собственности

Частная собственность – это совокупность объектов, владеть, пользоваться и распоряжаться которыми имеют право отдельные физические лица. Количество и общая стоимость такого имущества не ограничиваются. Объектом собственности могут выступать любые предметы, кроме тех, приватизация которых не предусмотрена законом.

Государственная собственность – совокупность элементов, права на которые в полном объеме принадлежат государству. При этом владение такими объектами может быть закреплено за казенными предприятиями или определенными структурами.

Другие формы собственности

Кооперативная — владение, права на которое имеет объединение индивидуальных собственников. При этом каждое физическое лицо одинаково участвует в пользовании и распоряжении имуществом и имеет равные права на доход, полученный в ходе эксплуатации помещения, земли и т. д.

Муниципальная собственность находится в руках органов местной власти. Они являются главным распорядителем имущества, управлять которым может специально назначенный руководитель.

Акционерное владение формируется в тех случаях, когда его собственник – это ряд физических лиц, имеющих неодинаковые права на владение, пользование и распоряжение им.

Право собственности на помещение

Собственник помещения – это гражданин или юридическое лицо, которое владеет, использует и распоряжается этим видом недвижимости. Такие права могут реализоваться только на основании закона.

Жилое помещение

Жилое помещение становится собственностью в результате приватизации, договора о купле и по завещанию. Физическое лицо может использовать дом или квартиру для своего или проживания членов его семьи. При этом права собственника – это использование жилья только по целевому назначению. Такое помещение не может эксплуатироваться как промышленное предприятие и с другими намерениями, не обозначенными законом.

Также собственник имеет право совершать ремонт и перестановку в квартире или доме, не затрагивая при этом интересы владельцев соседнего жилья и не нарушая санитарно-технические требования. Физическое лицо обязано обеспечить сохранность подсобных помещений и технического оборудования в доме, придерживаться правил безопасности и принимать меры для быстрой ликвидации неисправностей своими силами или с помощью специальных предприятий.

Право собственности на организацию или предприятие

Собственник организации – это физическое лицо, которое владеет, пользуется и распоряжается компанией, и юридическое лицо, обладающее правом на ценные бумаги этой структуры. Такой гражданин может вести все дела, преследуя личные цели, и получать доход от деятельности своего предприятия. Собственник организации имеет право лично управлять всеми делами компании или передать эти функции доверенному лицу. Он может принимать на работу других граждан, а также увольнять их, но только в соответствии с законом. Собственник имеет право контролировать их производственную деятельность, связанную с интересами организации. Также такое лицо может передавать компанию по завещанию, продавать ее или ликвидировать.

Право собственности на землю

Собственник земельного участка – это физическое лицо, которое пользуется и распоряжается им в личных целях. В этом случае объектом владения и эксплуатации является верхний почвенный слой, замкнутые водоемы и лес и иные природные объекты, находящиеся на этой территории.

Собственник может в личных целях использовать все, что располагается на его земельном участке, если это не противоречит законам государства. Он имеет право сооружать здания и другие постройки, перестраивать и уничтожать их, а также нанимать для работ на территории иных лиц. Земельный участок может перейти в собственность государства путем выкупа в порядке, установленном законом.

В современном мире каждый бизнесмен более всего обеспокоен именно вопросом защиты своей собственности и минимизации потерь. Достаточно часто можно встретить разбирательства, при которых суд рассматривает дела о принудительном разделе компаний между партнерами, наследниками или супругами. Нередко владельцев бизнеса привлекают к субсидиарной ответственности после объявления банкротства их предприятий, и тогда предприниматели рискуют своим личным имуществом (в т.ч. долями и акциями в других компаниях) в случае взыскания долгов. Действенным инструментом в подобных случаях выступает перекрестное владение ООО.

Что такое перекрестное владение ООО

Перекрестное владение – это такая организация владения предприятиями, при которой владельцем (акционером, участником) компании «А» выступает другая компания «Б», и при этом компанией «Б» владеет на правах собственника компания «А».

Важно! Уставы компании «А» и компании «Б» должны быть сформированы грамотно, поскольку принципиально важно, чтобы владелец бизнеса принимал ключевые решения на уровне обоих предприятий.

Обратить особое внимание при этом следует на положения п. 2 ст. 66 ГК РФ – в тексте данного пункта говорится о том, что организация не может иметь другое хозяйственное общество, в составе которого есть только одно лицо, в качестве единственного участника. То есть, действующее законодательство требует, чтобы в состав участников какой-либо из двух организаций было включено третье лицо. Что касается его минимальной доли, здесь ни один законодательный акт ограничений не выдвигает.

Для чего применяется перекрестное владение ООО – общая логика

Рассмотрим, ради, собственно, организуется перекрестное владение ООО, и почему это помогает владельцу бизнеса в обеспечении его имущественной безопасности и осуществлении владельческого контроля:

Компания «А» Компания «Б»
Максимальная компетенция принадлежит директору ООО – он вправе принимать любые решения от имени компании как участницы иных ООО.

В итоге, директор-владелец компании «А» принимает решения на общем собрании участников компании «Б».

Максимальная компетенция принадлежит общему собранию участников. Общее собрание участников вправе принимать решения от лица ООО как участника других ООО. Получается, что компания «Б» принимает решение на общем собрании участников компании «А». Но компания «Б» действует от лица своего единственного участника – компании «А», а от ее имени действует директор.

То есть, фактически, абсолютно все решения на уровне обеих компаний «А» и «Б» решения принимает владелец. Он также обладает полномочиями в отношении назначения на должность директора, тогда как он сам и является таковым.

Перекрестное владение ООО с тремя участниками

Закон не запрещает организацию перекрестного владения из 3 компаний. Так обычно поступают в тех случаях, если владелец не желает становиться участником ООО, но при этом ему приходится контролировать все компании. Здесь также важно помнить о том, что уставы всех предприятий должны быть разработаны с особой тщательностью так, чтобы и при такой схеме все решения принимались никем иным кроме как владельцем, а для этого необходимо со знанием дела распределить компетенции между органами управления всех трех ООО.

Если организовать перекрестное владение ООО с участием не двух, а трех обществ, владелец бизнеса в роли директора будет виден сторонним лицам в реестре (ЕГРЮЛ) юридических лиц. Однако, он может являться и членом совета директоров, а его участники в реестре никогда не указываются.

Какими недостатками обладает перекрестное владение ООО

Существует 5 существенных недостатков перекрестного владения ООО с двумя и тремя участниками:

  1. Поскольку владельцы бизнеса являются физическими лицами, а организация перекрестного владения не осуществляется с целью распределения дивидендов, практически всегда на подобные конструкции обращает внимание налоговая инспекция, интересуясь экономической обоснованностью такого подхода к ведению бизнеса.
  2. Перекрестное владение ООО не оказывает влияния на необходимости нести субсидиарную ответственность – как и всегда, по долгам управляемых компаний будет отвечать лицо, на которое возложено принятие управленческих решений.
  3. Унаследовать перекрестное владение нет возможности – владеет конструкцией руководитель, а по закону должность не передается по наследству.
  4. Официальные дивиденды становятся недоступными для владельца бизнеса при 100% перекрестном владении, то есть он остается без доходов.
  5. Обществами, полностью участвующими в схеме перекрестного владения, не имею права на применение упрощенного режима налогообложения (УСН). Причиной тому является тот факт, что доля других ООО в их капиталах оказывается больше 25%. Но ООО на УСН можно включить в перекрестное владение ООО, но при этом придется комбинировать иные инструменты, которые будут зависеть от поставленных задач.

Когда целесообразно применять перекрестное владение ООО

Успешное применение такого инструмента, как перекрестное владение ООО отмечалось в следующих ситуациях:

  1. Собственник бизнеса желает быть юридическим владельцем ООО, но не может таковым являться.
  2. Владелец бизнеса имеет возможность стать юридическим собственником ООО, но не хочет таковым становиться по объективным причинам. Так снижается риск вхождения в состав участников ООО третьих лиц. Владельческий контроль будет принадлежать только исключительно владельцу ООО, выступающему в роли директора. А имущество будет защищено от претензий кредиторов.

Читайте также статью ⇒ «Налог с продажи доли в ООО».

Законодательные акты по теме

п. 2 ст. 66 ГК РФ О том, что хозяйственное общество не может выступать единственным участником другого общества, если в его состав входит всего 1 участник

Типичные ошибки

Ошибка: Владелец бизнеса отказывается от перекрестного владения ООО, полагая, что такая схема незаконно и привлекает внимание налоговой службы.

Комментарий: Перекрестное владение ООО действительно привлекает внимание ФНС, но действующее законодательство не запрещает подобную схему. Участвовать в перекрестном владении могут как ООО, так и АО.

Ответы на распространенные вопросы про перекрестное владение ООО

Вопрос №1: Может ли Хозяйственное партнерство стать участником схемы перекрестного владения ООО?

Ответ: Нет, компания такой организационно-правовой формы не может участвовать в составе участников юридических лиц. Однако, если Хозяйственное партнерство выступит в роли Управляющей компании, на уровне которой владельцы бизнеса и закрепят достигнутые договоренности, тогда ограничение можно обойти. Управляющей компании нужно будет платить за ее услуги, а сама она будет удостоверять имущественные интересы владельцев.

Вопрос №2: Кредитор претендует на долю в юридических лицах владельца бизнеса. Может ли перекрестное владение ООО защитить его имущество?

Ответ: Да, в данном случае проще всего создать дочернее ООО с одним участником-директором. Создается новая компания, доля в уставном капитале оплачивается частью доли в первом ООО, а владелец оставляет себе минимум в уставном капитале. Так будет принято во внимание ограничение о необходимости 2 участников в материнском ООО. Тогда кредитор сможет претендовать только на эту минимальную долю.

Предположим, что помимо Хозяйственного партнерства, в рамках которого несколько собственников бизнеса гибко отрегулировали отношения между собой, существуют две компании: Закуп и Производство. В отношении этих компаний группа собственников также хочет юридически закрепить свои отношения, но организационно-правовая форма ООО такой возможности на сегодняшний день не дает. Построение схемы перекрестного владения между Закупом и Производством с возложением функций единоличного исполнительного органа каждой компании на Хозяйственное партнерство (Управляющая компания) позволит юридически закрепить достигнутые собственниками договоренности, по сути, и в отношении ООО. За свои услуги Управляющая компания будет получать соответствующее вознаграждение, удовлетворяя, в случае такой необходимости, интересы собственников.

📌 Реклама

Очевидное ограничение этого варианта-невозможность распределения прибыли. Но в таком случае его можно обойти, переместив центр прибыли на другое лицо холдинга.

Самый простой способ создания «перекрестной» структуры для компании с одним участником-директором — это создание дочки. К примеру, собственник ожидает развода с супругой, которая может претендовать на его доли в юр.лицах. В таком случае он принимает решение о создании нового ООО, доли в уставном капитале которого он оплатит принадлежащими ему долями в существующей компании, оставляя за собой минимальную долю (соблюдая этим ограничение закона о необходимости двух участников в материнской компании).

Поскольку перекрестное владение с одной стороны усиливает роль менеджмента в ключевых решениях, а с другой стороны, позволяет обойти запрет на владение собственными акциями и долями (к примеру, ООО не может владеть собственными долями больше года), это приводит к тому, что во многих странах устанавливаются ограничения на перекрестное владение, в первую очередь для акционерных обществ. В России никаких ограничений пока не установлено ни для акционерных обществ, ни для ООО. Единственное, о чем следует помнить, о возникновении в такой ситуации взаимозависимости между компаниями, а следовательно, надо учитывать все связанные с этим особенности деятельности компаний.

Add a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *