Правовой режим коммерческой тайны

Легальное определение коммерческой тайны даёт статья 139 ГК РФ: коммерческая тайна – это информация, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу её неизвестности третьим лицам, к которой нет доступа на законном основании и обладатель которой принимает меры по охране её конфиденциальности. Не вдаваясь пока в детали, отметим, что аналогичным образом коммерческая тайна определяется и по законодательству других стран. Так, Единообразный Закон США о Торговых Секретах определяет торговый секрет как «информацию, включая формулу, образец, компиляцию данных, программу, механизм, метод, технологию или процесс, которая:

– имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу её неизвестности либо невозможности её легкого получения законными средствами лицами, которые могут получить выгоду от её раскрытия или использования; и

– обладатель которой предпринимает меры по охране её конфиденциальности, являющиеся разумными при данных обстоятельствах».

Как видим, определение коммерческой тайны, содержащееся в Гражданском кодексе, по основным своим параметрам соответствует зарубежным аналогам.

В своё время Закон СССР «О предприятиях в СССР» определял коммерческую тайну как «сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предприятия». Основы гражданского законодательства (ст. 151) определяли более узкую сферу применения коммерческой тайны: к ней Основами была отнесена «техническая, организационная и коммерческая информация». Действующий ГК РФ не содержит указаний на характер сведений, относимых к коммерческой тайне, поэтому коммерческую тайну в настоящее время могут составлять любые сведения, (за исключением сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну в силу указания закона), соответствующие критериям, предъявляемым ст. 139 ГК РФ.

В настоящее время возникла правовая неопределённость по поводу такого объекта гражданских прав как ноу-хау. Закон РСФСР «О собственности в РСФСР» указывал ноу-хау среди объектов интеллектуальной собственности. Основы гражданского законодательства рассматривали ноу-хау в качестве синонима термину «секреты производства». ГК РФ, в статье 139 оперирует термином «информация», что позволило некоторым авторам считать, что «такие термины как секрет производства, ноу-хау, торговые секреты, конфиденциальная информация и т.д. … обозначают в сущности одно и то же понятие, которое в новом ГК РФ получило наименование «служебной и коммерческой тайны». Между тем, понятие «ноу-хау» не исчезло окончательно из правового оборота. оно продолжает применяться во многих международных договорах, заключённых Российской Федерацией с другими государствами , а также во внутреннем законодательстве, в основном, в нормативно-правовых актах, посвящённых бухгалтерскому учёту и налогообложению, принятых в том числе и после вступления в силу первой части ГК РФ . В отличие от определений коммерческой тайны, встречающихся в литературе, которые к коммерческой тайне относят любые, связанные с функционированием владельца тайны факты, под ноу-хау в литературе обычно понимаются сведения вполне определённого характера. Так, например, в одном источнике ноу-хау определяется как понятие, «которое применятся к незапатентованной информации (независимо от того, является она патентоспособной или нет), которая содержит сведения о формуле, рецепте, устройстве или способе, а также каком-либо методе, применение которого делает возможным производство определённой продукции … или обеспечивает решение конкретных практических вопросов, связанных с производством». Согласно другому определению, «ноу-хау представляет собой обозначение технических знаний, производственного опыта и другой информации, необходимой для изготовления определённого изделия, воспроизведения той или иной технологии … ноу-хау, как правило, является предметом продажи».

Таким образом, под ноу-хау принято понимать вполне конкретные сведения, используемые в производстве. Ноу-хау может рассматриваться в качестве разновидности коммерческой тайны, но эти понятия отнюдь не совпадающие. Ноу-хау может являться предметом продажи, права на ноу-хау могут вноситься в качестве вклада в уставный капитал юридических лиц , что нельзя сказать о многих других сведениях, могущих составлять коммерческую тайну. Кроме того, исходя из положений Конвенции, учреждающей Всемирную Организацию Интеллектуальной Собственности (ВОИС), ноу-хау традиционно принято относить к объектам интеллектуальной собственности. Между тем, основываясь на содержании статей 138, 139 ГК РФ, нельзя сделать однозначного вывода о том, является ли ноу-хау объектом интеллектуальной собственности (об этом речь впереди). Так, А.И. Козырев пишет: «Понятие коммерческой тайны существенно шире, чем понятие «ноу-хау», так как коммерческую тайну могут составлять также списки клиентов, первичные бухгалтерские документы и многие другие сведения, разглашение которых нежелательно по тем или иным причинам. Разумеется, такие объекты нельзя рассматривать как объекты интеллектуальной собственности».

Как представляется, было бы целесообразно в готовящемся Законе «О коммерческой тайне», а также в III части Гражданского кодекса разрешить эту проблему путём законодательного определения понятия ноу-хау и его соотношения с коммерческой тайной с одной стороны, и объектами интеллектуальной собственности – с другой.

Итак, Гражданский кодекс в ст. 139 определяет коммерческую тайну через слово «информация». Статья 128 указывает информацию среди других объектов гражданских прав. Само понятие информации в ГК не раскрывается. Основные положения, касающиеся информации и её нахождения в гражданском обороте, содержит уже упоминавшийся Закон об информации. Так, статья 2 этого закона определяет информацию как сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах, независимо от формы их представления. В соответствии со статьёй 6 Закона об информации, в гражданском обороте могут находиться информационные ресурсы и документы. Понятия «информационные ресурсы» и «документы» раскрываются в этой же статье: так, под документом (документированной информацией) признаётся зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими её идентифицировать; под информационными ресурсами понимаются отдельные документы и отдельные массивы документов, документы и массивы документов в различных информационных системах. В соответствии со ст. 5 Закона об информации, документирование информации является обязательным условием включения информации в информационные ресурсы. Основное значение для нас имеет понятие документированной информации. Это понятие «основано на двуединстве — информации и материального носителя, на котором она отображена; документированная информация есть объект материальный».

Далее, Закон об информации разделяет информацию по различным категориям доступа. Так статья 10 данного закона подразделяет информацию на общедоступную (входящую в государственные информационные ресурсы) и документированную информацию с ограниченным доступом. Документированная информация с ограниченным доступом по условиям её правового режима подразделяется на информацию, отнесённую к государственной тайне и конфиденциальную (п. 2 ст. 10). В соответствии с п. 5 статьи 10 Закона об информации, отнесение информации к конфиденциальной осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ. Также, статья 2 Закона об информации определяет конфиденциальную информацию как документированную информацию, доступ к которой ограничен в соответствии с законодательством РФ.

Порядок отнесения информации к конфиденциальной и виды конфиденциальной информации установлены Указом Президента РФ № 188 от 06.03.1997. «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера».В соответствии с данным Указом, к конфиденциальной информации относятся:

– Сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях.

– Сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства.

– Служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами (служебная тайна).

– Сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией Российской Федерации и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и так далее).

– Сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами (коммерческая тайна).

– Сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них.

Таким образом, коммерческая тайна является одним из видов конфиденциальной информации. Исходя из положений законодательства, к коммерческой тайне может быть отнесена только документированная информация, т.е. информация, которая зафиксирована на каких-либо материальных носителях. Такой вывод подтверждается и тем, что проектом закона «О коммерческой тайне» коммерческой тайной также признаются сведения, зафиксированные на каких-либо материальных носителях: документах, материальных объектах, в том числе физических полях, в которых информация составляющая коммерческую тайну, находит своё отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов. Идеи, замыслы, сведения и прочие данные, какую бы ценность для их обладателя они не представляли, если они не зафиксированы в какой-либо материальной форме, по действующему законодательству остаются незащищёнными. Между тем, в отношении информации важно не то, в какой форме она существует, а то, какова ценность сведений, которые она содержит. Следует отметить, что законодательство других стран не связывает предоставление правовой охраны сведениям, составляющим коммерческую тайну, с их фиксацией на каких-либо материальных носителях.

В настоящее время одним из самых спорных вопросов является вопрос о том, можно ли рассматривать коммерческую тайну в качестве объекта интеллектуальной собственности.

Всё, существующее в юридической литературе разнообразие мнений на этот счёт, можно в итоге свести к двум диаметрально противоположным точкам зрения. Представители первой считают, что коммерческая тайна может считаться объектом интеллектуальной собственности. Так, по мнению А.П. Сергеева, «коммерческая тайна обладает всеми свойствами объекта интеллектуальной собственности и является его особой разновидностью» . Аналогичной позиции придерживаются В.А. Дозорцев , авторы научно-практического комментария к Гражданскому кодексу РФ . Сторонники другой точки зрения, наоборот, считают, что коммерческая тайна объектом интеллектуальной собственности не является. . Такому расхождению во взглядах в большой степени способствует то, что позиция законодателя в этом вопросе также не отличается постоянством.

Так, Закон РСФСР «О собственности в РСФСР», в статье 2 прямо указывал на ноу-хау и торговые секреты как на объекты интеллектуальной собственности.

Основы гражданского законодательства хотя и содержали в ст. 151 развёрнутую характеристику секретов производства (ноу-хау), но ничего не говорили по поводу их соотношения с объектами интеллектуальной собственности. Тем самым, принадлежность секретов производства к объектам интеллектуальной собственности была поставлена под сомнение.

Сомнения эти ещё больше усилились с принятием первой части Гражданского кодекса РФ. Ни в статье 138, посвящённой интеллектуальной собственности, ни в статье 139, посвящённой коммерческой тайне, не содержится ответа на вопрос, можно ли считать коммерческую тайну объектом исключительных прав.

Проект закона «О коммерческой тайне» коммерческую тайну объектом интеллектуальной собственности не рассматривает. Проект III части Гражданского кодекса РФ, наоборот, относит к объектам интеллектуальной собственности «охраняемые от разглашения необщедоступные сведения (информацию)».

В зарубежной литературе вопрос об отнесении коммерческой тайны к объектам интеллектуальной собственности, также решается по-разному. Так, американский автор Ричард Стим пишет: «Торговые секреты являются важной разновидностью прав интеллектуальной собственности» . В Германии наоборот, такие сведения к объектам исключительных прав не относятся. Так, по мнению Г. Штумпфа, «ноу-хау не является какой-либо формой охраны промышленной собственности, так как оно не обладает признаками исключительного права». Другой исследователь германского законодательства по охране интеллектуальной собственности также отмечает: «На ноу-хау не существует ни абсолютного, ни исключительного права на нематериальные результаты интеллектуальной деятельности».

Прежде чем ответить на вопрос, может ли рассматриваться коммерческая тайна в качестве объекта интеллектуальной собственности, необходимо разобраться в том, что представляет собой понятие «интеллектуальная собственность».

Термин «интеллектуальная собственность» впервые встречается во французском законодательстве XYIII века. Его обоснование содержится в рамках доктрины естественного права, представленной французскими философами-просветителями: Вольтером, Дидро, Руссо и другими. В соответствии с их взглядами, «право создателя творческого результата, будь то литературное произведение или изобретение, является его неотъемлемым, природным правом, возникает из самой природы творческой деятельности и существует независимо от признания этого права государственной властью». С момента своего возникновения эта концепция дала рождение двум правовым теориям, по-разному оценивающим характер прав на творческие результаты. Первая теория носит название проприетарной (от англ. property – имущество). Сущность данной теории заключается в приравнивании прав на результаты творческой деятельности к праву собственности (почему и получила название проприетарной). Несмотря на то, что данная теория с самого начала своего существования подвергалась серьёзной критике, она существует и в настоящее время. Так, например, в США многие судьи рассматривают коммерческую тайну как обычную собственность и применяют законы по праву собственности, определению и воровству частной собственности и интеллектуальной собственности.

Теорией, противостоящей проприетарной, является получающая всё большее признание теория исключительных прав. В соответствии с основными положениями данной теории права авторов, изобретателей, патентообладателей и пр. должны быть признаны правами особого рода, находящимися вне классического деления гражданских прав на вещные, обязательственные и личные.

В соответствии со ст. 138 ГК РФ, под интеллектуальной собственностью признаётся исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг. Таким образом, несмотря на то, что наше законодательство использует понятие «интеллектуальная собственность», фактически под ним понимается совокупность личных и имущественных прав на результаты интеллектуальной собственности, при этом эти права «теснейшим образом взаимосвязаны и переплетены, образуя между собой неразрывное единство».

Исходя из содержания статьи 138 ГК РФ, под объектом интеллектуальной собственности, в первую очередь, признаётся некий результат интеллектуальной деятельности.

Понятие «результат интеллектуальной деятельности» детализируется в законодательных актах, посвящённых регулированию отношений, связанных с конкретными объектами интеллектуальной собственности. Так, например, в соответствии со ст. 6 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 года , объектом авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности. Исходя из положений Патентного закона РФ от 23 сентября 1992 года , изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо (ст. 4); промышленному образцу – если он является новым и оригинальным (ст. 6); полезной модели – если она является новой. Новизна, в свою очередь, предполагает определённый элемент творчества. Следовательно, общность различных объектов интеллектуальной собственности «проявляется уже в том, что все они связаны с творческой деятельностью человека». Между тем, ГК РФ определяет объект интеллектуальной собственности как «результат интеллектуальной деятельности», а не как «результат творческой деятельности». Понятие интеллектуальной деятельности шире понятия творческой деятельности и вполне может включать в себя объекты, не носящие творческого характера.

Далее, в литературе указывается, что под объектом интеллектуальной собственности во всех случаях подразумевается благо нематериальное, которое лишь воплощается в определённых материальных объектах, являющихся его материальными носителями».

Таким образом, объектом интеллектуальной собственности является определённое нематериальное благо, созданное в результате интеллектуальной деятельности человека. Им может быть и информация. Как уже отмечалось, информация сама по себе нематериальна и лишь воплощается на материальных носителях. Также вполне справедлива точка зрения, что «информация создаётся практически в процессе любой интеллектуальной (умственной) деятельности человека».

Таким образом, коммерческая тайна как разновидность информации, вполне может являться объектом интеллектуальной собственности. Вопрос, однако, в том, является ли она им в действительности.

Как уже отмечалось, и в законодательстве, и в литературе под интеллектуальной собственностью понимается совокупность исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Под исключительными правами принято понимать «предоставление известным лицам исключительной возможности совершения известных действий с запрещением всем прочим возможности подражания». В другой своей работе Г.Ф. Шершеневич писал: «Действие исключительного права выражается в запрещении всем применять данное изобретение. Юридическая сущность этого права заключается именно в отрицательном моменте – в запрещении всем тех действий, совершение которых составляет исключительное достояние субъекта права». В соответствии с частью второй статьи 138 ГК РФ, использование результатов интеллектуальной деятельности, которые являются объектами исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя. Таким образом, исключительное право представляет собой юридическую монополию и является монопольным правом в том смысле, что принадлежит одному лицу.

Что касается информации, то она как таковая, не может монопольно принадлежать одному лицу. Одни и те же сведения могут являться коммерческой тайной различных лиц и все они будут считаться её законными обладателями (при условии, что они получили эти сведения законным образом). В отличие от интеллектуальной собственности, где запрет устанавливается на незаконное использование объекта исключительных прав без согласия правообладателя, в случае с коммерческой тайной запрещается незаконное получение информации, составляющей коммерческую тайну.

То, что права обладателя коммерческой тайны не обладают свойством исключительности, подтверждается ещё и тем, что механизм исключительных прав предназначен для регулирования отношений по поводу результатов интеллектуальной деятельности, в принципе доступных третьим лицам (которые без больших усилий могут скопировать, присвоить и т.п.), что и обусловливает установление юридической монополии на такие результаты. С коммерческой тайной ситуация противоположная. Здесь определённые сведения изначально недоступны для третьих лиц, закрыты, «засекречены» от них. Поэтому запрет устанавливается не на использование этих сведений без согласия правообладателя, а на получение этих сведений без его согласия, причём не на любое получение, а лишь незаконное. Иными словами, если механизм исключительных прав связан с результатом интеллектуальной деятельности как таковым, то механизм коммерческой тайны связан не с самими сведениями, а с конфиденциальностью этих сведений.

Кроме того, если в случае нарушения исключительных прав сам объект интеллектуальной собственности не исчезает, то в случае нарушения конфиденциальности информации это во многих случаях влечёт за собой утрату монополии на информацию и, соответственно коммерческой тайны как самого объекта прав, и, в лучшем случае, речь может идти только о возмещении причинённых убытков.

Таким образом, коммерческая тайна объектом интеллектуальной собственности не является, поскольку права обладателя коммерческой тайны не могут рассматриваться в качестве исключительных. Не случайно, в статье 128 ГК РФ объекты интеллектуальной собственности и информация рассматриваются в качестве различных объектов гражданских прав.

Итак, мы установили, что коммерческая тайна не является объектом интеллектуальной собственности, а представляет собой особую разновидность такого объекта гражданских прав как информация. Как отмечается в литературе, — «коммерческая тайна – это прежде всего сама информация, отвечающая условиям отнесения её к тайне». При этом, специфика информации, составляющей коммерческую тайну, проявляется в той повышенной значимости, коммерческой ценности, которую она представляет для её обладателя. Учитывая эту значимость, закон предоставляет обладателю коммерчески ценной информации сохранять её в секрете, что обусловливает принятие определённых мер по поддержанию её секретности. Поэтому можно сказать, что коммерческая тайна, это в то же время и «правовой режим информации ограниченного доступа, конфиденциальность которой устанавливается в порядке, предусмотренном ст. 139 ГК».

Федеральный закон Российской Федерации от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне».

Каждый субъект предпринимательской деятельности имеет право охранять свои интересы и защищать ценную для него информацию, получая при этом определенную свободу предпринимательства. Одним из старейших методов охраны такой информации является правовой институт коммерческой тайны. Задолго до возникновения понятия интеллектуальной собственности ремесленники во всем мире хранили в тайне секреты своего мастерства. Такие секреты передавались в устной форме из поколения в поколение, от отца к сыну. Патриархальный характер семьи гарантировал сохранность древних ноу-хау. С наступлением эры научно-технической революции ситуация резко изменилась. Сложные производственные процессы и система деловых отношений, быстрое внедрение новых технологий требовали введения письменной документации и обусловили рост количества наемных работников, которые могли свободно менять работодателя. Все это привело к возникновению серьезной угрозы для секретов производства. Такая угроза исходила, во-первых, от «нелояльных» работников, осведомленных по роду своей деятельности о секретных сведениях, а во-вторых, от несанкционированной утечки документации. Все это привело к необходимости установления правовых основ защиты коммерческой тайны.

Коммерческая тайна — конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Информация составляет коммерческую тайну, если это научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау)), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны.

Режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений:

1) содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

2) содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;

3) о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

4) о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

5) о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;

6) о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

7) о нарушениях законодательства РФ и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

9) о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, размерах и составе их имущества, их расходах, численности и об оплате труда их работников, использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

10) о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

11) обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами (ст. 5 Федерального закона о коммерческой тайне).

Режим коммерческой тайны:

1) конфиденциальное отношение по контракту — с момента трудоустройства между сотрудником и юридическим лицом оформляется в трудовом договоре (контракте) или в

приложении к нему;

2) конфиденциальное отношение по служебным функциям — такие отношения возникают между сотрудниками одной фирмы, определяется должностными инструкциями;

3) конфиденциальное отношение по условиям договора — между заказчиком и исполнителем, оформляется в гражданском договоре.

Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

В целях охраны конфиденциальности информации работодатель обязан:

1) ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой является работодатель и его контрагенты;

2) ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;

3) создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.

В целях охраны конфиденциальности информации работник обязан:

1) выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;

2) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях;

3) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, после прекращения трудового договора в течение срока, предусмотренного соглашением между работником и работодателем, заключенным в период срока действия трудового договора, или в течение трех лет после прекращения трудового договора, если указанное соглашение не заключалось;

4) возместить причиненный работодателю ущерб, если работник виновен в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну, ставшей ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей;

5) передать работодателю при прекращении или расторжении трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.

Отношения между обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, и его контрагентом в части, касающейся охраны конфиденциальности информации, регулируются законом и договором.

В договоре должны быть определены условия охраны конфиденциальности информации, в том числе в случае реорганизации или ликвидации одной из сторон договора в соответствии с гражданским законодательством, а также обязанность контрагента по возмещению убытков при разглашении им этой информации вопреки договору.

О понятии коммерческой тайны
В русском языке под тайной принято понимать нечто скрытое, известное лишь некоторым лицам, т.е. некое знание, информацию, круг субъектов которой строго определен и по общему правилу не подлежит расширению. Самым близким синонимом слова «тайна» считается «секрет».
В отличие от толковых словарей, законодательством Российской Федерации не выработана единая позиция по вопросу определения понятия тайны. Так, с одной стороны, тайной именуются в различных нормативных правовых актах сведения, неразглашение которых служит интересам государства (государственная тайна), общества, отдельных физических или юридических лиц (адвокатская, врачебная, налоговая, аудиторская тайна) – в данном случае юридическая трактовка фактически соответствует лексической. Одновременно, с другой стороны, законодатель рассматривает в качестве тайны не саму информацию, а режим ее конфиденциальности, устанавливаемый в целях сохранения сведений, имеющий существенное значение для ее обладателя – именно такой подход к пониманию сущности тайны был принят при правовой регламентации защиты коммерческой тайны.
Коммерческая тайна – это режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду . Иными словами, коммерческая тайна – это система организации доступа, регламентации ее обработки и средств обеспечения ее защиты. Для сведений, в отношении которых устанавливается данный режим секретности, законодатель использует понятие «информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства)» , и, хотя его буквальное толкование приводит к выводу о равенстве понятий защищаемой информации и способов регулирования отношений, связанных с такой защитой, субъекты соответствующих правоотношений вынуждены не принимать во внимание такие терминологические несоответствия.
Об обладателях информации, составляющей коммерческую тайну коммерческой тайны
Теоретически обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, может быть любое лицо, включая как организации всех организационно-правовых форм (в том числе некоммерческие организации), так и физических лиц. Следует признать однако, что в случае, если обладателем коммерческой тайны будет признано физическое лицо, не зарегистрированное в установленном порядке как индивидуальный предприниматель, обеспечение режима конфиденциальности такой информации для него представляется весьма затруднительным. Кроме того, косвенный запрет на распространение режима коммерческой тайны на сведения, обладателями которых являются физические лица, не осуществляющие предпринимательскую деятельность, содержится в норме подпункта 5 пункта 1 статьи 10 Федерального закона «О коммерческой тайне», которая устанавливает способы указания обладателя коммерческой тайны на ее носителях.
Таким образом, в случае, если физическим лицом созданы или иным законным способом получены сведения, которые, по его мнению, должны быть защищены в составе информации, составляющей коммерческую тайну, имеет смысл регистрация такого физического лица в качестве индивидуального предпринимателя либо передача такой информации подконтрольному юридическому лицу.
Чтобы тот или иной субъект имел реальную возможность обеспечения защиты информации, составляющей коммерческую тайну, ему необходимо иметь документальное подтверждение факта принадлежности ему права на такую информацию. Информация должна быть зафиксирована на материальном носителе, из которого очевидны, во-первых, существо защищаемых сведений, а во-вторых – момент их создания или получения. Существует несколько способов обеспечения такого подтверждения.
Государственная регистрация исключительного права на результат интеллектуальной деятельности, в состав которого входит информация, подлежащая защите, несомненно, является наиболее эффективным способом, поскольку обеспечивает защиту информации, составляющей коммерческую тайну, с момента подачи заявки на регистрацию исключительного права. Однако его применение невозможно в случаях, когда законом не предусмотрена возможность регистрации соответствующих исключительных прав.
В правовой практике закрепился обычай, когда для подтверждения авторства и момента создания объектов интеллектуальной собственности, права на которые не подлежат регистрации, применяется направление материального носителя, содержащего подробное описание защищаемого объекта, по собственному почтовому адресу отправлением с объявленной ценностью. В дальнейшем доказательством момента возникновения права на защиту информации, составляющей коммерческую тайну, будет предъявленный в судебный орган нераспечатанный конверт с проставленным штампом, подтверждающим дату принятия его к пересылке.
Допустимым способом подтверждения права ни защиту может считаться также нотариальное удостоверение защищаемой информации путем свидетельствования подписи обладателя информации на документе.

О видах информации, составляющей коммерческую тайну
Право на отнесение информации, создаваемой, или используемой, или (и) защищаемой организацией или физическим лицом, к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит ее обладателю, поэтому лицо, считающее, что те или иные сведения, используемые или планируемые к использованию им в коммерческой деятельности, представляют ценность вследствие их неизвестности третьим лицам, самостоятельно принимает необходимые и достаточные меры для сохранения в тайне информации, составляющей коммерческую тайну.
Закон отождествляет информацию, составляющую коммерческую тайну, и секрет производства (ноу-хау). Секретом производства признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Также, исходя из прямого указания закона, к информации, составляющей коммерческую тайну, относится содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей.
Законодательство также содержит перечень сведений, которые не могут быть отнесены к коммерческой тайне. К таковым относятся, в том числе:

  • сведения, содержащиеся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;
  • сведения, содержащиеся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
  • сведения о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
  • сведения о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;
  • сведения о задолженности работодателя по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;
  • сведения о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
  • информация об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
  • сведения о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;
  • сведения о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица.

Следует также учитывать, что к коммерческой тайне не может относиться общедоступная информация, к которой относятся общеизвестные сведения, а также иная информация, доступ к которой не ограничен . При этом может быть признана конфиденциальной и подлежащей защите специально структурированная система таких сведений либо уникальные выводы, сделанные по результатам их анализа.
О мерах по защите информации, составляющей коммерческую тайну
Формально для обеспечения защиты информации, составляющей коммерческую тайну, не требуется ее специальное оформление в органах каких-либо уполномоченных органах. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, обязан зарегистрировать свое исключительное право лишь в том случае, когда такая обязанность возложена на него нормами действующего законодательства. Такой регистрации подлежат исключительные права на товарный знак и знак обслуживания, место происхождения товара, изобретения, полезные модели и промышленные образцы.
Единственным обязательным условием правовой охраны коммерческой тайны в случае, если исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, в состав которых входит защищаемая информация, не должны быть зарегистрированы в установленном порядке, является неизвестность входящих в него сведений широкому кругу лиц, обеспеченная введением в отношении таких сведений режима конфиденциальности путем проведения комплекса юридических, организационных, технических мер.
В соответствии с российским законодательством, обладатель секрета производства должен принимать меры по его охране, включающие в себя:

  • определение перечня сведений, составляющих секрет производства и относящихся к информации, составляющей коммерческую тайну;
  • ограничение доступа к таким сведениям путем установления порядка обращения с ними и контроля за соблюдением установленного порядка;
  • учет лиц, получивших доступ к секрету производства, и (или) лиц, которым информация о нем была предоставлена или передана;
  • регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;
  • нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую секрет производства, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации.

Режим коммерческой тайны считается установленным после того, как обладатель информации примет в отношении этой информации указанные меры. В свою очередь, меры по охране информации признаются достаточными, если исключается доступ к информации, составляющей Секрет производства, любых лиц без согласия ее обладателя, а также обеспечивается возможность использования такой информации работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.
В целях соблюдения указанных требований в организациях, а также у индивидуальных предпринимателей, осуществляющих свою производственную деятельность с применением секретов производства, создаются и утверждаются следующие документы:

  • положение о коммерческой тайне – данный документ регламентирует общий порядок обращения с информацией, составляющей коммерческую тайну, устанавливает перечень информации, отнесенной к коммерческой тайне в соответствующей организации (у индивидуального предпринимателя), определяет общие условия ответственности за нарушение требований охраны сведений, составляющих коммерческую тайну, – ознакомлению с указанным документом подлежат все работники организации (индивидуального предпринимателя);
  • перечень лиц, получающих доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, с уточнением должностей, при замещении которых работникам предоставляется доступ к Секретам производства, а также лиц, ответственных за обеспечение безопасности при хранении и обработке коммерческой тайны, – данный документ может быть утвержден как приложение к положению о коммерческой тайне, ознакомление с ним производится аналогичным способом;
  • перечень помещений (зданий, рабочих мест), в которых осуществляется обработка сведений, составляющих коммерческую тайну, в тексте которого специально подлежит установлению перечень помещений (зданий, рабочих мест), в которых производится работа с применением секретов производства, – данный документ также может быть утвержден в качестве приложения к положению о коммерческой тайне;
  • порядок нанесения на документы грифов «Коммерческая тайна», который также может быть утвержден как приложение к положению о коммерческой тайне;
  • положения об отдельных секретах производства, в которых предусматриваются конкретные перечни информации, относимой к ним, специальные способы ознакомления с такой информацией, особые методы ее применения в процессе трудовой деятельности отдельных работников, – ознакомлению с такими положениями подлежат исключительно лица, трудовая деятельность которых связана с доступом к соответствующим секретам производства;
  • трудовые договоры с работниками и гражданско-правовые договоры с физическими и юридическими лицами, предусматривающие обязанность сторон сохранять в тайне сведения, составляющие коммерческую тайну, полученные любым способом от другой стороны, либо дополнительные соглашения к действующим договорам – заключаются между организацией (индивидуальным предпринимателем) и третьими лицами и распространяют свое действие на данных лиц, в том числе в случаях, когда в результате их виновных действий (бездействия) имел место несанкционированный доступ к информации, составляющей коммерческую тайну.

Следует обратить внимание, что введение режима конфиденциальности в отношении содержимого регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности не требует принятия каких-либо специальных мер защиты. Лица, получившие доступ к информации, содержащейся в регистрах бухгалтерского учета и во внутренней бухгалтерской отчетности, обязаны хранить коммерческую тайну и несут ответственность за несоблюдение своих обязанностей на условиях и в порядке, предусмотренных Федеральным законом «О коммерческой тайне».

Об ответственности за нарушение требований о защите информации, составляющей коммерческую тайну
Законодательством Российской Федерации предусмотрено привлечение лиц, виновных в неправомерном разглашении и использовании информации, составляющей коммерческую тайну, к дисциплинарной, гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности.
Меры дисциплинарной ответственности подлежат применению исключительно к физическим лицам, являющимся работниками организации (индивидуального предпринимателя) – обладателя информации, составляющей коммерческую тайну. Обязательным условием привлечения к такому виду ответственности является надлежащее установление работодателем режима конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну (за исключением лиц, выполняющих функции по ведению бухгалтерского учета, ответственность которых за разглашение данных регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности установлена в соответствии с Федеральным законом «О бухгалтерском учете»).
В качестве дисциплинарных взысканий к работнику могут применяться замечание, выговор, увольнение по соответствующим основаниям . Разглашение охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, является основанием для применения наиболее строгого из указанных видов – увольнения.
Гражданско-правовая ответственность за нарушение требований конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, состоит в обязанности нарушителя возместить убытки, причиненные виновным нарушением исключительного права, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором, заключенным между обладателем охраняемой информации и нарушителем . Законодатель понимает под убытками как реальный ущерб, так и упущенную выгоду, т.е. неполученные доходы, поэтому договором могут определяться лишь условия возмещения убытков, улучшающие положение нарушителя . Одновременно законом предусматривается возможность дополнительного взыскания неустойки (пени, штрафов) , согласование которых в тексте договора может обеспечить применение к нарушителю существенных санкций – в первую очередь это обстоятельство следует иметь в виду при условии наличия трудностей при доказывании размеров упущенной выгоды.
Административная ответственность за нарушение обязанностей по сохранению в тайне информации, составляющей коммерческую тайну, предусмотрена статьей 13.14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. В соответствии с указанной нормой, разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом, к которой относится, в том числе, коммерческая тайна, за исключением случаев, когда такое разглашение влечет уголовную ответственность, лицом, получившим доступ к данной информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 500 до 1000 рублей, на должностных лиц – от 4000 до 5000 рублей.
Уголовная ответственность за собирание сведений, составляющих коммерческую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом, составляет штраф в размере до 80000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 до 6 месяцев, либо исправительные работы на срок до 1 года, либо принудительные работы на срок до 2 лет, либо лишение свободы на срок до 2 лет. Незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе, влекут привлечение лица к уголовной ответственности в виде штрафа в размере до 120000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 1 года с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет, либо в виде исправительных работ на срок до 2 лет, либо в виде принудительных работ или лишения свободы на срок до 3 лет. Следует обратить внимание, что уголовные дела в случае выявления признаков названных преступлений должны возбуждаться правоохранительными органами независимо от наличия заявления потерпевшего как дела публичного обвинения.
Законодательством Российской Федерации регламентированы общий порядок и условия защиты информации, составляющей коммерческую тайну организаций и индивидуальных предпринимателей, однако фактически принятие мер, необходимых и достаточных для обеспечения такой защиты, сопряжено с серьезными трудностями. В первую очередь это связано с большим объемом и специфическим содержанием документации, устанавливающей режим коммерческой тайны в организациях и у индивидуальных предпринимателей. Кроме того, проблематичным зачастую становится техническое исполнение мер по охране защищаемых сведений: ограничение доступа к ним, назначение ответственных должностных лиц, обеспечение ведения журналов учета допуска к информации, составляющей коммерческую тайну, внесение изменений в согласованные условия трудовых договоров с работниками и возложение на них ответственности за сохранность защищаемых сведений.
Названные затруднения – лишь единичные примеры тех проблем, с которыми могут столкнуться организации и индивидуальные предприниматели, нуждающиеся в защите принадлежащих ему конфиденциальных сведений. В этой связи качественная и действенная система защиты коммерческой тайны субъекта предпринимательской деятельности должна не может быть разработана простым предложением готовых решений – эта задача подлежит решению лишь путем полного и всестороннего анализа внутрикорпоративных особенностей каждой конкретной организации (индивидуального предпринимателя).

Add a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *